導(dǎo)語
對(duì)于許多大四、研三的學(xué)生而言，經(jīng)過了11月的校招高峰期之后，有的人手上可能已經(jīng)拿到了好幾份offer，有的可能已經(jīng)與用人單位簽訂了《就業(yè)協(xié)議》。眾所周知，年后很快又將迎來一波新的校招高峰期，這給許多人帶來了更多選擇的機(jī)會(huì)。
背景
小A作為一名大四學(xué)生在歷經(jīng)多家面試后，再三考量之后，他選擇與一家不錯(cuò)的科技企業(yè)B公司簽署了《就業(yè)協(xié)議》。抱著騎驢找馬的心態(tài)，小A對(duì)于簽署《就業(yè)協(xié)議》也就沒有在意的太多，并且一直認(rèn)為如果后面能有更好的工作或其他更好的安排，可以不用履行就業(yè)協(xié)議，隨時(shí)離開。
上述《就業(yè)協(xié)議》中約定：B公司經(jīng)過甄選面試評(píng)估決定錄用小A，小A經(jīng)過慎重考慮也同意畢業(yè)后到B公司工作；在學(xué)校發(fā)放統(tǒng)一格式的三方就業(yè)協(xié)議后，雙方分別簽訂三方就業(yè)協(xié)議，三方就業(yè)協(xié)議以郵寄方式寄往B公司；雙方若有一方未能履約，則違約方向守約方支付違約金人民幣5000元。
幾個(gè)月后，小A找到了他認(rèn)為的其他更好工作，便聯(lián)系B公司人事告知不再到其B公司上班。B公司認(rèn)為小A違反協(xié)議約定，應(yīng)當(dāng)支付違約金5000元。
Q&A
B公司的主張能否得到支持？應(yīng)屆生與用人單位簽訂的兩方協(xié)議，或是與用人單位、學(xué)校簽訂的三方協(xié)議中約定如畢業(yè)生未依約入職，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)違約金的條款是否有效？
有觀點(diǎn)認(rèn)為：
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定，除了勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定或競(jìng)業(yè)限制約定之外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金，因此，在其他情形下，即使用人單位與勞動(dòng)者約定了違約金條款也是無效的。
筆者認(rèn)為：
擬就業(yè)的畢業(yè)生不屬于勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)者，其與用人單位簽訂的就業(yè)協(xié)議（無論是涉及畢業(yè)生與用人單位兩方，還是學(xué)校、畢業(yè)生、用人單位三方）屬于普通民事合同，應(yīng)適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定，而不屬于勞動(dòng)合同，不直接適用《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定。理由如下：首先，高校學(xué)生在畢業(yè)之前，其參加社會(huì)勞動(dòng)不需要繳納社會(huì)保險(xiǎn)，不納入失業(yè)登記，不享受失業(yè)救濟(jì)，并不具備勞動(dòng)法關(guān)于勞動(dòng)者主體身份。其次，就業(yè)協(xié)議中所約定的條款亦不涉及《勞動(dòng)合同法》中對(duì)勞動(dòng)合同應(yīng)具備條款的規(guī)定。就業(yè)協(xié)議僅是雙方/三方關(guān)于畢業(yè)生將來就業(yè)意向的初步確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般的民事合同，適用《民法總則》、《合同法》。只要不違反《合同法》第五十二條關(guān)于合同無效的相關(guān)規(guī)定，協(xié)議就應(yīng)當(dāng)是有效的，畢業(yè)生和用人單位都應(yīng)當(dāng)遵守。如違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付違約金等合同責(zé)任。
筆者通過檢索相關(guān)案例，發(fā)現(xiàn)司法實(shí)踐中雖有爭(zhēng)議，但是傾向性意見與筆者的觀點(diǎn)一致。
法院觀點(diǎn)：
《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》是雙方在平等、自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的，系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容并未違反法律規(guī)定，應(yīng)為合法有效，雙方應(yīng)按約定全面履行義務(wù)。協(xié)議書從簽訂時(shí)間、內(nèi)容及內(nèi)容體現(xiàn)的當(dāng)事人法律地位看，均不屬于勞動(dòng)合同。而且協(xié)議書并不涉及勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、工作內(nèi)容、勞動(dòng)紀(jì)律等勞動(dòng)合同必備內(nèi)容，故不屬于勞動(dòng)法調(diào)整的范圍。就業(yè)協(xié)議是一般的民事協(xié)議，協(xié)議書中關(guān)于違約金的約定不違反法律的規(guī)定，因一方違約致使協(xié)議書解除，根據(jù)協(xié)議書，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。（上述裁判觀點(diǎn)詳見：<2010>徐民一<民>初字第3090號(hào)民事判決書、<2015>二中民一終字第0577號(hào)民事判決書、<2016>蘇01民終3075號(hào)民事判決書、<2009>閩民申字第1520號(hào)民事裁定書等）
補(bǔ)充
筆者注意到，對(duì)于違約金數(shù)額的約定，雖然沒有硬性約束，但一般以畢業(yè)生一個(gè)月的工資為限作為參考。實(shí)踐中如存在約定的違約金數(shù)額過高，亦可依據(jù)《合同法》第一百一十四條第二款“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。”之規(guī)定，請(qǐng)求人民法院予以調(diào)整。
結(jié)語
有諾必踐、契約必守，是一個(gè)社會(huì)人必備的基本素質(zhì)，也是作為即將進(jìn)入職場(chǎng)的畢業(yè)生們應(yīng)學(xué)的第一課。每個(gè)人在簽訂協(xié)議前，除了考慮自己的權(quán)利和利益之外，也應(yīng)當(dāng)考慮到自己即將承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。如果因特殊情況確實(shí)需要違約，也應(yīng)當(dāng)真誠的與用人單位溝通、協(xié)商解決方案，減少違約所造成的損失。
