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2018-05-18 09:38:00
中央軍委于2016年2月16日下發《關于軍隊和武警部隊全面停止有償服務活動的通知》，明確指出計劃用3年左右時間，分步驟停止軍隊和武警部隊一切有償服務活動。
軍隊停償，既是一項政治任務，也是一項法律工作。2018年福建省律師管理工作會議亦對“做好服務部隊停償工作”做出重要指示。當前，天衡律師接受委托，正在為某地方部隊停止有償服務工作提供非訴訟和訴訟法律服務。現筆者就提供法律服務過程中所遇到的問題加以整理總結，供大家參考。
一、什么是軍隊對外有償服務？
軍隊對外有償服務，是指在利用軍隊資源保障軍隊服務的同時，利用多余的資源為社會提供服務，并收取一定費用的活動。主要集中在醫院、教育、科研、文藝團體、出版社等一些開展非軍事活動的服務性行業。
二、全面停止有償服務的重要意義
軍隊對外提供有償服務，是特殊歷史時期的產物。1998年“停止經商”后，允許部分單位利用富余資源對外開展有償服務并收取一定費用，既符合市場經濟規律，也滿足了軍事斗爭準備的迫切需求。但由于軍隊對外提供有償服務涉及的行業多、范圍廣，且管理制度滯后，出現了個別單位超范圍經營、過度追求經濟效益而損害國家和軍隊整體利益的現象。
習主席嚴肅地指出這方面的突出問題，并發出了全面停止有償服務的號令。軍隊和武警部隊全面停止有償服務，是永葆軍隊性質本色的必然要求，是實現能打勝仗目標的必要舉措，是樹立威武之師文明之師形象的迫切需要。
三、軍隊停止對外有償服務的相關法律問題
據解放軍報消息，截至2017年12月底，全軍共停止有償服務項目8.5萬個，占項目總數的80%。對于房地產租賃、農副業生產等5個行業的處理，由于合同期限長、投資金額大、涉及主體復雜等原因，停止難度較大，需要參考試點效果，并結合當地實際穩妥地推進。在當前停償工作中，面臨諸多的法律問題,本文對較為突出的幾個問題作介紹和分析。
（一）關于合同的性質問題
在停止有償服務的摸底調查中發現，合同雙方雖然簽訂了《合作生產協議》，但雙方在協議中約定，一方提供土地進行合作生產，無需承擔經營風險，僅收取固定的收益，上述約定并不符合合作生產的基本特征。實際上，一方提供土地與另一方進行合作，收取固定收益，完全符合租賃合同關于出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的特征。
關于合同的性質，應從合同內容、特征及主要條款等加以理解和識別，而不能以合同“名稱”為準。以上述情況為例，雙方之間簽訂的合同名為合作生產協議，實為租賃合同，對于此類項目，仍應按照雙方實際構成的租賃關系處理。
（二）關于有償服務的停止方式
中央軍委的《通知》指出：自《通知》下發之日起，凡已到期的對外有償服務合同不得再續簽。軍隊和武警部隊全面工作領導小組負責人答記者問時明確指出，對房地產租賃、農副業生產、招接待、醫療、科研5個行業復雜敏感項目的處理，可選擇終止收回、置換移交、委托管理、社會化保障4種停止方式。
當前，在天衡律師提供法律服務的全面停償工作中，重點集中在土地租賃項目的處置，所以本文接下來以土地租賃項目的停償工作為例進行探討。對于土地租賃項目的處置，可以分為以下兩種情況：
1、合同已經到期的，堅決終止收回。
在停償工作中，承租人在租期屆滿后仍以各種理由拒絕騰退土地，對此應區別不同情況進行處理：
（1）合同到期后雙方未續簽合同，承租人拒不搬遷且未繼續支付租金。
對于合同到期后承租人拒不搬遷的，出租人可基于物上請求權請求承租人返還土地并支付占有使用費。法院判決生效后，承租人仍拒絕搬遷的，出租人可以向法院申請強制執行，通過法院強制承租人搬遷。在法院強制執行時，承租人仍拒絕搬遷、妨礙執行的，其行為可能構成拒不執行判決、裁定罪，依法應予刑事處罰。
全面停償工作中，諸多土地租賃項目中都存在承租人擅自將土地轉租給第三人的情況，對出租人而言，在起訴前則需要根據訴訟目的慎重考量“是否將次承租人列為第三人參加訴訟”的問題。如出租人未將次承租人列為第三人參加訴訟，那么在強制執行階段，次承租人將以案外人身份提出執行異議，不可避免引發二次訴訟；如將次承租人列為第三人參加訴訟，法院必然需要花費大量時間去審查案件事實，會涉及到追加眾多侵權主體的程序問題，屆時訴訟的時間將難以控制。
（2）合同到期后雙方未續簽合同，承租人繼續支付租金并占用土地。
租賃合同到期后雙方未續簽合同，承租人繼續支付租金并占用土地的，出租人與承租人之間形成了不定期的租賃關系，根據《合同法》第二百三十二條的規定，出租人可以隨時解除不定期租賃合同。但出租人與承租人之間形成的不定期租賃關系，是原租賃合同的延續，還是成立新的合同，在司法實踐中存在爭議。根據《合同法》第二百三十六條“租賃期間屆滿，承租人繼續使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續有效，但租賃期限為不定期”的規定，筆者認為出租人與承租人形成的不定期租賃關系是原租賃合同的延續，而非是成立新的租賃合同。
對于此類租賃項目，建議應持謹慎和保守的態度，在起訴時可以同時要求解除原租賃合同和新的事實租賃合同，由法院依法審理裁決。
2、合同尚未到期，可采取多種方式處置。
（1）置換移交
對于確實難以終止收回的項目，可采取土地置換的方式處理，即提供其他價值相當、用途相同的土地與租賃土地進行互換，達到停止有償服務的效果。
（2）委托管理
對于體量規模較大、合同期限較長、承租戶投資大、具有潛在軍事價值、短期內難以終止收回的租賃項目，可參照國有資產管理模式，通過地方政府，將租賃項目委托國有企業管理運營。
（3）通過協商、訴訟方式提前解除合同
從允許開展有償服務到全面停止有償服務的變化，是出租人和承租人在訂立租賃合同時無法預見到的。對于出租人而言，停償政策出臺后，繼續履行合同無任何意義，同時對于承租人而言，繼續履行將會造成更大的損失。因此，出租人可以情勢變更為由，通過協商、訴訟方式提前解除租賃合同。此外，出租人還可以從合同約定的解除權是否成立的角度去考量。
（三）關于訴訟主體資格
在立案審查以及案件審理程序中，法院都會對原告的訴訟權利能力和行為能力予以審查，如原告主體不適格，法院即裁定駁回起訴。因此，在軍隊作為原告提起訴訟前，應當正確地確定訴訟主體。
根據《民事訴訟法》第四十八條的規定，有權作為民事訴訟當事人的主體可以分為公民、法人和其他組織三類。經咨詢解放軍軍事法院法官后確認，按照軍隊統一編制，依照軍委總部命令設立的團級以上單位，其具有獨立的經費和銀行賬戶，能夠獨立承擔民事責任，因此屬于《民事訴訟法》第四十八條規定的訴訟當事人。
四、結語
軍隊停止對外有償服務所涉利益錯綜復雜，處理敏感棘手，除本文列舉的問題外，還存在“租賃期限超過20年”、“擅自改變合同約定用途”、“擅自轉租”等糾紛，對此我們也將繼續研究。本文僅代表筆者的個人意見，歡迎討論和交流。