最近娛樂圈某著名男演員的出軌新聞甚囂塵上，讓吃瓜群眾“再次不相信愛情”。然而，婚外情并不是娛樂圈特有產物，“包二奶”“養小三”的現象在現實生活中屢見不鮮，出軌這個不朽的話題也常常是人們茶余飯后的談資。面對婚姻的不忠者，他們的另一半有的選擇隱忍、退讓；有的選擇對婚姻的背叛者迎頭痛擊。作為出軌婚姻中的受害者，涼涼之余，應該如何維護自身的合法權益呢？
“在青山綠水之間，我想牽著你的手，走過這座橋，橋上是綠葉紅花，橋下是流水人家，橋的那頭是青絲，橋的這頭是白發。——沈從文
一、為什么婚外情不被認可？
婚外情，社會學家把它稱為婚外愛情, 是指已婚夫婦在婚姻之外與他人之間存在的愛戀關系。我國《婚姻法》第四條明確規定“夫妻應當互相忠實，互相尊重”。夫妻之間互負忠實義務。若夫妻任何一方發生婚外情的，即是對婚姻忠實義務的違反。
婚姻被比喻為一種受法律保護的長期合同，因婚外情導致解除婚姻這一合同的情形屬違約, 應該受到懲罰。從社會角度上看, 婚外情對其他家庭具有負的外部性。它有示范作用, 導致更多的人發生婚外情, 將可能產生更多的受害者，也影響以家庭為基本單位的社會治理，因此婚外情不應得到保護。
從眾多案例得到的啟示，解決婚姻愛情缺失問題的根本途徑, 首先在于設法充實原有婚姻關系中的愛情內容；若愛情關系確實無法修復，則應采取有效的離婚途徑, 先解除無愛的婚姻，再去追求理想愛情, 而不應在維系現有婚姻的情況下, 去追求婚外的愛情。
“我以為愛情可以填滿人生的遺憾。然而，制造更多遺憾的，卻偏偏是愛情”——張愛玲
二、出軌婚姻中的受害者可以主張哪些權利，避免制造更多的遺憾呢？
（一）主張解除婚姻關系？
在司法實踐中，法院系以夫妻感情是否破裂作為準予或不準離婚的判斷標準。最高人民法院在《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中明確指出，若一方與他人通奸、非法同居，經教育仍無悔改表現，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經批評教育、處分，或在人民法院判決不準離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的，可以視為夫妻感情確已破裂，依法判決準予離婚。因此，一旦婚姻中的一方發生了婚外情，且屢教不改的，另一方可以此證明夫妻感情已經破裂，向法院提起訴訟主張解除婚姻關系。
（二）要求出軌方“凈身出戶”？
事實上，法律并沒有關于婚姻出軌方不能參與夫妻共有財產分配的規定。《婚姻法》第三十九條規定，離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理；協議不成時，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。只有一方在離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵占另一方財產的，離婚時才可能少分財產或者不分財產。因此，若在僅因婚外情的離婚糾紛中，出軌婚姻中的受害者要求出軌方“凈身出戶”的，恐難得到法院的支持。
但如果夫妻雙方事前已簽訂了“忠誠協議”，無過錯方能否要求出軌方“凈身出戶”呢？“忠誠協議”中通常有這樣的約定，“若夫妻一方違反忠實義務，過錯方要向無過錯方支付違約金、賠償金甚至放棄部分或全部財產。”關于“忠誠協議”的效力問題，在司法實踐中仍存在諸多爭議。有的法院認為“忠誠協議”無效，因為協議的內容限制了公民的自由，而且夫妻忠實義務系道德義務而非法定義務；有的法院則認為“忠誠協議”有效，“忠誠協議”體現了夫妻雙方的真實意思表示，并沒有違反法律禁止性規定，符合《婚姻法》規定及民事法律行為的生效條件，當屬有效。
筆者認為，“忠誠協議”可視為《婚姻法》之“忠實義務”的具體化。若是在雙方自愿的基礎上作出的真實意思表示，不存在欺詐、脅迫等情形，夫妻雙方對協議所涉之財產具有完全的處分權，且“忠誠協議”并不違反法律禁止性規定，則應尊重雙方當事人的意思自治，協議應屬有效。因此，無過錯方可以要求出軌方按照“忠誠協議”約定的內容履行義務。當然，應該注意的是，夫妻之間的“忠誠協議”不同于《合同法》意義上的合同，一般都要以向法院提起離婚訴訟為前提，法院在判決中認可夫妻“忠誠協議”，也是基于準予離婚的前提。
（三）主張損害賠償？
《婚姻法》第四十六條規定了離婚糾紛中無過錯方有權請求損害賠償的情形，其中就包含了“有配偶者與他人同居的”情形。最高人民法院在《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》中對“有配偶者與他人同居”的情形也專門作了解釋，“是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住”。
若婚姻中的一方與婚外異性持續、穩定地共同居住，達到“同居”程度的，無過錯一方可在離婚訴訟中一并提出損害賠償的請求，其中損害賠償包括物質損害賠償和精神損害賠償。
關于精神損害賠償的金額，一般認為可以依據以下幾個因素來確定：
① 出軌方的過錯程度，比如出軌方主觀上是否故意；
② 具體的過錯情節，比如重婚與與他人同居相比，重婚的行為更惡劣；
③ 受害人精神損害的程度，同樣的侵害行為，因不同的承受能力，受害方的精神損害程度不同；
④ 出軌方經濟條件，這主要是基于考慮具體執行的問題；
⑤ 其他情節，比如結婚時間，無過錯方對婚姻生活投入越多，時間越長，期待將來對方能夠回報的就越多，賠償的金額也可能更多。
另一方面，雖然司法實踐中有的法院并不拘泥于《婚姻法》第四十六條關于“同居”認定的規定，對于一夜情、通奸、非法姘居這類婚外情的行為，也會認定此類行為違反忠實義務而判令過錯方承擔一定的賠償責任。但一般情況下，對于尚不符合與他人同居情形的出軌方，法律難以實施“懲罰”。
（四）爭取子女撫養權？
對子女撫養問題，法院通常從有利于子女身心健康，保障子女的合法權益出發，結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況妥善解決。出軌僅僅涉及違反忠實義務，與孩子撫養問題并無直接關聯。有學者通過研究2014年-2016年期間全國法院公布的54505份一審離婚判決書發現，即使出軌，父母仍有45%的可能性獲得孩子撫養權。可以從大量司法判例中明確的是，雖然目前法律并無明文規定出軌方不能享有子女的撫養權。但是，出軌方對于離婚的過錯也可能成為法院考慮子女撫養權歸屬問題的影響因素。這使得無過錯方獲得子女撫養權的可能性加大。
“知者不惑，仁者不憂，勇者不懼”——孔子
三、出軌婚姻中的受害者應如何取證？
在離婚訴訟中，出軌婚姻中的無過錯方可以通過提交以下幾種證據證明自己的伴侶存在婚外情：
（一）“保證書”“悔過書”等材料，出軌方寫下保證書、悔過書等表示悔改的書面材料是證明婚外情的關鍵證據；
（二）嫖娼事件中公安機關的調查筆錄；
（三）工作單位對出軌方婚外情生活作風問題作出的書面處理材料；
（四）出軌方與婚外情人的來往書信、短信、電子郵件等，此類證據除書面證據外，短信、電子郵件等均應先予以公證，再向法院提交為宜；
（五）出軌方與婚外情人的照片、錄音錄像等，此類證據須通過合法的方式取得，否則將無法作為證據使用；
（六）從出軌方與婚外情人共同居住地的房東、物業管理處管理人員及周圍群眾處搜集的證人證言及其他事實材料，以證明出軌方與婚外情人共同生活的事實。
寫在最后的話
“死生契闊,與子相悅;執子之手,與子偕老”——《詩經》
從前述可看出，按我國大陸現行法律，出軌方違反夫妻忠誠義務的成本并不高。這也是導致婚外情高發的重要原因。但在現實生活中，公眾輿論幾乎是一邊倒地反對婚外情，甚至呼吁國家立法對之加以限制。
婚外愛情和婚內愛情的“愛情”是否一樣？是否都如查特頓所說，“什么是愛情？愛情是大自然的珍寶，是歡樂的寶庫，是最大的愉快，是從不使人生厭的祝福。”人們總是渴望完美的愛情，其實，就張愛玲所言，愛情本來并不復雜，來來去去不過三個字，不是我愛你、我恨你，便是算了吧、你好嗎、對不起。而所謂白頭到老，應也沒什么秘訣。只是在相愛時，存下點感動，在冷戰時，想起一些感恩。總之，婚姻內外，且行且珍惜。
注明：感謝實習生林琳收集整理文獻資料
