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2020-02-05 16:32:00
“新冠肺炎”疫情爆發(fā)影響大量民商事合同的履行。最高人民法院雖然尚未對此出具專門的司法文件，總體上，參考此前我國法院處理“非典”時期類似案件的實踐觀點，我們經(jīng)分析傾向于認為：此次疫情由于爆發(fā)突然、影響廣泛且政府有明確強行性通知，無法預見、不能避免、不能克服，符合《中華人民共和國民法總則》和《中華人民共和國合同法》（以下稱“《合同法》”）規(guī)定的“不可抗力”相關條件，可以依據(jù)法律規(guī)定、合同約定的“不可抗力”事件來執(zhí)行。
但是，當事人能否依據(jù)“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力事由主張免責或者解除合同，需根據(jù)具體案情進行具體分析。核心點在于證明：“新冠肺炎”疫情是否必然導致合同不能履行或合同目的無法實現(xiàn)，即證明疫情（不可抗力事件）與合同履行不能之間存在因果關系。
當然，在以“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力主張免責之前，應先自查是否存在因自身的遲延履行或不適當履行而導致“新冠肺炎”疫情影響合同履行等過錯情況，如果在發(fā)生疫情之前就已違約，只是違約情形延續(xù)到疫情爆發(fā)之后的，則不可據(jù)此主張免責或者解除合同。
必須說明的一點是，如果“新冠肺炎”疫情并不會造成合同無法履行，而只是導致合同成立時的基礎發(fā)生重大變化（比如部分物資的價格暴漲），繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，則“新冠肺炎”疫情可能構(gòu)成情勢變更。主張適用情勢變更的，核心也在于事件的發(fā)生不可歸責于當事人。必須強調(diào)的是，“新冠肺炎”疫情能否構(gòu)成情勢變更不能一概而論，亦必須結(jié)合個案情況作出判斷。
2.“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力事件可能帶來哪些法律后果？
（1）按照合同約定履行。如合同中有關于不可抗力事件發(fā)生后合同如何履行等有相關約定的，則按照合同約定履行。
（2）按照法律規(guī)定主張免責或者解除合同。如因不可抗力不能履行合同義務，未履行義務一方可主張全部或部分免責；如因不可抗力導致合同目的無法實現(xiàn)的，當事人（合同雙方的任何一方）都可主張解除合同。
3.當作為商務合同的一方，可以采取哪些措施？
總的而言，如果合同中對不可抗力事件發(fā)生后的處理程序，例如通知、證明等有約定的，則當事人應當按照約定履行；沒有約定，根據(jù)法律規(guī)定，亦應當及時通知以及在合理期限內(nèi)提供證明；就國內(nèi)合同而言，司法實踐中，一般會將疫情認定為公知事件，只要提供政府各種防疫措施的通知即可；屬于國際貿(mào)易的，可以向中國國際貿(mào)易促進委員會申請辦理與不可抗力相關的事實性證明。
合同一方可以采取的具體措施，分為以下兩種情況：
3.1作為供給方
（1）知己。立即對照具體合同以及自身的生產(chǎn)經(jīng)營安排，排查服務/產(chǎn)品的提供是否還能按照合同約定履行。
（2）知彼。及時了解客戶受到此次疫情影響的程度，判斷客戶是否能夠是否具有履行能力、是否具備付款能力、能否持續(xù)合作。
（3）專人對接。建議己方和客戶都由專門的業(yè)務聯(lián)系人負責對接聯(lián)系，及時安排各項會議，并做好溝通記錄，將溝通情況郵件發(fā)送客戶。
（4）協(xié)商。將生產(chǎn)經(jīng)營情況、產(chǎn)能、可能的交貨期等及時與客戶溝通，并向客戶提供保護客戶利益和雙方合作關系的支持措施和方案。
（5）發(fā)情況告知函。如果無法按照合同約定及時提供服務/產(chǎn)品的，建議立即向客戶發(fā)送《告知函》，主要內(nèi)容為：此次疫情情況、對生產(chǎn)經(jīng)營的影響及其導致無法按約履行的情況、希望按照不可抗力條款和規(guī)定部分或者全部免責。附上政府部門延長春節(jié)假期和延遲復工等疫情防控措施的通知或者有關部門出具的不可抗力證明。
（6）發(fā)解除通知函。如果因此次疫情影響，確實已經(jīng)完全無法按照合同提供服務/產(chǎn)品的或者客戶已無履約能力的，建議立即向客戶發(fā)送《解除合同通知書》，避免承擔損失擴大的責任。
（7）及時簽訂補充協(xié)議。如果雙方經(jīng)協(xié)商不解除合同的，則根據(jù)溝通情況，及時簽訂補充協(xié)議。
3.2作為需求方
（1）知己。應當立即排查需求，將立即、短期需要的服務/產(chǎn)品清點核查；此外，還應落實是否能夠按約按時收貨、付款。
（2）知彼。及時了解供應商受到此次疫情影響的程度，判斷供應商是否能夠恢復生產(chǎn)經(jīng)營、滿足需求，從而做好從其他渠道購買或者延遲自身生產(chǎn)經(jīng)營的準備。
（3）專人對接。及時與供應商溝通關于此次疫情中各項安排，并建議雙方都由專門的業(yè)務聯(lián)系人對接。
（4）協(xié)商。如果供應商還有供貨能力，或者自身的付款、收貨等有新的變化，建議及時與供應商溝通和協(xié)商。
（5）發(fā)情況告知函。如因此次疫情影響導致無法按約進行服務/產(chǎn)品接收、付款的，立即向供應商發(fā)送《告知函》，主要內(nèi)容為：此次疫情、此次疫情對接收服務/產(chǎn)品、支付的影響及其導致無法按約履行的情況，希望按照不可抗力條款和規(guī)定部分或者全部免責。附上政府部門延長春節(jié)假期和延遲復工等疫情防控措施的通知或者有關部門出具的不可抗力證明。
（6）發(fā)解除通知函。如果經(jīng)過與供應商核實，其生產(chǎn)經(jīng)營受到此次疫情嚴重影響，已經(jīng)無法滿足作為買方的及時性或者其他需求、導致雙方合同目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，建議立即向供應商發(fā)送《解除合同通知書》，將不可抗力事件（即此次疫情）、不可抗力導致合同目的無法實現(xiàn)按《合同法》規(guī)定解除合同的要求寫明，如有預付款或者定金的，亦一并要求退還。
（7）及時簽訂補充協(xié)議。如果未達到解除程度的，對于部分不能履行或者暫時不能履行的，可協(xié)商變更合同，約定延期履行或者部分履行，并根據(jù)溝通情況及時簽訂補充協(xié)議。
本文旨在給因疫情造成重大損失、履約困難的合同當事人提供一點法律思路，以減少和避免損失擴大。
在此艱難形勢下，我們建議各方本著誠實信用和公平的原則，盡量多溝通，通過協(xié)商的方式解決問題；如果確無法協(xié)商一致，也建議提前收集和保留因疫情導致不能履行合同或疫情對履行合同造成實質(zhì)影響的證據(jù)（如封鎖交通、限制貨物交易、延期復工、停止營業(yè)的行政措施公告、中國貿(mào)促會商事認證中心出具的與不可抗力相關的事實性證明等）。
惟愿各方互諒互讓、共度時艱！
聲明：“新冠肺炎”疫情對商務合同的影響能否構(gòu)成“不可抗力”或者“情勢變更”，是否可以主張部分免責、全部免責，是否可以主張解除合同，均須個案分析，判斷因果關系能否成立，因此，本文以期通過這樣一種簡明措施方式，讓各方及時通知和行動起來，拋磚引玉。如有實務具體疑問，建議與顧問律師或者天衡戰(zhàn)“疫”公益法律服務保障隊的律師聯(lián)系，對個案具體研判，以提出針對性的個性解決方案，最大限度保障您的合法權(quán)益。