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2020-02-05 16:32:00
“新冠肺炎”疫情爆發(fā)影響大量民商事合同的履行。最高人民法院雖然尚未對(duì)此出具專門的司法文件，總體上，參考此前我國(guó)法院處理“非典”時(shí)期類似案件的實(shí)踐觀點(diǎn)，我們經(jīng)分析傾向于認(rèn)為：此次疫情由于爆發(fā)突然、影響廣泛且政府有明確強(qiáng)行性通知，無(wú)法預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服，符合《中華人民共和國(guó)民法總則》和《中華人民共和國(guó)合同法》（以下稱“《合同法》”）規(guī)定的“不可抗力”相關(guān)條件，可以依據(jù)法律規(guī)定、合同約定的“不可抗力”事件來(lái)執(zhí)行。
但是，當(dāng)事人能否依據(jù)“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力事由主張免責(zé)或者解除合同，需根據(jù)具體案情進(jìn)行具體分析。核心點(diǎn)在于證明：“新冠肺炎”疫情是否必然導(dǎo)致合同不能履行或合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，即證明疫情（不可抗力事件）與合同履行不能之間存在因果關(guān)系。
當(dāng)然，在以“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力主張免責(zé)之前，應(yīng)先自查是否存在因自身的遲延履行或不適當(dāng)履行而導(dǎo)致“新冠肺炎”疫情影響合同履行等過(guò)錯(cuò)情況，如果在發(fā)生疫情之前就已違約，只是違約情形延續(xù)到疫情爆發(fā)之后的，則不可據(jù)此主張免責(zé)或者解除合同。
必須說(shuō)明的一點(diǎn)是，如果“新冠肺炎”疫情并不會(huì)造成合同無(wú)法履行，而只是導(dǎo)致合同成立時(shí)的基礎(chǔ)發(fā)生重大變化（比如部分物資的價(jià)格暴漲），繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，則“新冠肺炎”疫情可能構(gòu)成情勢(shì)變更。主張適用情勢(shì)變更的，核心也在于事件的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人。必須強(qiáng)調(diào)的是，“新冠肺炎”疫情能否構(gòu)成情勢(shì)變更不能一概而論，亦必須結(jié)合個(gè)案情況作出判斷。
2.“新冠肺炎”疫情構(gòu)成不可抗力事件可能帶來(lái)哪些法律后果？
（1）按照合同約定履行。如合同中有關(guān)于不可抗力事件發(fā)生后合同如何履行等有相關(guān)約定的，則按照合同約定履行。
（2）按照法律規(guī)定主張免責(zé)或者解除合同。如因不可抗力不能履行合同義務(wù)，未履行義務(wù)一方可主張全部或部分免責(zé)；如因不可抗力導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，當(dāng)事人（合同雙方的任何一方）都可主張解除合同。
3.當(dāng)作為商務(wù)合同的一方，可以采取哪些措施？
總的而言，如果合同中對(duì)不可抗力事件發(fā)生后的處理程序，例如通知、證明等有約定的，則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行；沒(méi)有約定，根據(jù)法律規(guī)定，亦應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知以及在合理期限內(nèi)提供證明；就國(guó)內(nèi)合同而言，司法實(shí)踐中，一般會(huì)將疫情認(rèn)定為公知事件，只要提供政府各種防疫措施的通知即可；屬于國(guó)際貿(mào)易的，可以向中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)申請(qǐng)辦理與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明。
合同一方可以采取的具體措施，分為以下兩種情況：
3.1作為供給方
（1）知己。立即對(duì)照具體合同以及自身的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)安排，排查服務(wù)/產(chǎn)品的提供是否還能按照合同約定履行。
（2）知彼。及時(shí)了解客戶受到此次疫情影響的程度，判斷客戶是否能夠是否具有履行能力、是否具備付款能力、能否持續(xù)合作。
（3）專人對(duì)接。建議己方和客戶都由專門的業(yè)務(wù)聯(lián)系人負(fù)責(zé)對(duì)接聯(lián)系，及時(shí)安排各項(xiàng)會(huì)議，并做好溝通記錄，將溝通情況郵件發(fā)送客戶。
（4）協(xié)商。將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況、產(chǎn)能、可能的交貨期等及時(shí)與客戶溝通，并向客戶提供保護(hù)客戶利益和雙方合作關(guān)系的支持措施和方案。
（5）發(fā)情況告知函。如果無(wú)法按照合同約定及時(shí)提供服務(wù)/產(chǎn)品的，建議立即向客戶發(fā)送《告知函》，主要內(nèi)容為：此次疫情情況、對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響及其導(dǎo)致無(wú)法按約履行的情況、希望按照不可抗力條款和規(guī)定部分或者全部免責(zé)。附上政府部門延長(zhǎng)春節(jié)假期和延遲復(fù)工等疫情防控措施的通知或者有關(guān)部門出具的不可抗力證明。
（6）發(fā)解除通知函。如果因此次疫情影響，確實(shí)已經(jīng)完全無(wú)法按照合同提供服務(wù)/產(chǎn)品的或者客戶已無(wú)履約能力的，建議立即向客戶發(fā)送《解除合同通知書》，避免承擔(dān)損失擴(kuò)大的責(zé)任。
（7）及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。如果雙方經(jīng)協(xié)商不解除合同的，則根據(jù)溝通情況，及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
3.2作為需求方
（1）知己。應(yīng)當(dāng)立即排查需求，將立即、短期需要的服務(wù)/產(chǎn)品清點(diǎn)核查；此外，還應(yīng)落實(shí)是否能夠按約按時(shí)收貨、付款。
（2）知彼。及時(shí)了解供應(yīng)商受到此次疫情影響的程度，判斷供應(yīng)商是否能夠恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、滿足需求，從而做好從其他渠道購(gòu)買或者延遲自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的準(zhǔn)備。
（3）專人對(duì)接。及時(shí)與供應(yīng)商溝通關(guān)于此次疫情中各項(xiàng)安排，并建議雙方都由專門的業(yè)務(wù)聯(lián)系人對(duì)接。
（4）協(xié)商。如果供應(yīng)商還有供貨能力，或者自身的付款、收貨等有新的變化，建議及時(shí)與供應(yīng)商溝通和協(xié)商。
（5）發(fā)情況告知函。如因此次疫情影響導(dǎo)致無(wú)法按約進(jìn)行服務(wù)/產(chǎn)品接收、付款的，立即向供應(yīng)商發(fā)送《告知函》，主要內(nèi)容為：此次疫情、此次疫情對(duì)接收服務(wù)/產(chǎn)品、支付的影響及其導(dǎo)致無(wú)法按約履行的情況，希望按照不可抗力條款和規(guī)定部分或者全部免責(zé)。附上政府部門延長(zhǎng)春節(jié)假期和延遲復(fù)工等疫情防控措施的通知或者有關(guān)部門出具的不可抗力證明。
（6）發(fā)解除通知函。如果經(jīng)過(guò)與供應(yīng)商核實(shí)，其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)受到此次疫情嚴(yán)重影響，已經(jīng)無(wú)法滿足作為買方的及時(shí)性或者其他需求、導(dǎo)致雙方合同目的已經(jīng)無(wú)法實(shí)現(xiàn)，建議立即向供應(yīng)商發(fā)送《解除合同通知書》，將不可抗力事件（即此次疫情）、不可抗力導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)按《合同法》規(guī)定解除合同的要求寫明，如有預(yù)付款或者定金的，亦一并要求退還。
（7）及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。如果未達(dá)到解除程度的，對(duì)于部分不能履行或者暫時(shí)不能履行的，可協(xié)商變更合同，約定延期履行或者部分履行，并根據(jù)溝通情況及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
本文旨在給因疫情造成重大損失、履約困難的合同當(dāng)事人提供一點(diǎn)法律思路，以減少和避免損失擴(kuò)大。
在此艱難形勢(shì)下，我們建議各方本著誠(chéng)實(shí)信用和公平的原則，盡量多溝通，通過(guò)協(xié)商的方式解決問(wèn)題；如果確無(wú)法協(xié)商一致，也建議提前收集和保留因疫情導(dǎo)致不能履行合同或疫情對(duì)履行合同造成實(shí)質(zhì)影響的證據(jù)（如封鎖交通、限制貨物交易、延期復(fù)工、停止?fàn)I業(yè)的行政措施公告、中國(guó)貿(mào)促會(huì)商事認(rèn)證中心出具的與不可抗力相關(guān)的事實(shí)性證明等）。
惟愿各方互諒互讓、共度時(shí)艱！
聲明：“新冠肺炎”疫情對(duì)商務(wù)合同的影響能否構(gòu)成“不可抗力”或者“情勢(shì)變更”，是否可以主張部分免責(zé)、全部免責(zé)，是否可以主張解除合同，均須個(gè)案分析，判斷因果關(guān)系能否成立，因此，本文以期通過(guò)這樣一種簡(jiǎn)明措施方式，讓各方及時(shí)通知和行動(dòng)起來(lái)，拋磚引玉。如有實(shí)務(wù)具體疑問(wèn)，建議與顧問(wèn)律師或者天衡戰(zhàn)“疫”公益法律服務(wù)保障隊(duì)的律師聯(lián)系，對(duì)個(gè)案具體研判，以提出針對(duì)性的個(gè)性解決方案，最大限度保障您的合法權(quán)益。