退休返聘，是指用人單位中的受雇傭者已經到達或超過法定退休年齡，從用人單位退休，再通過與原用人單位或者其他用人單位訂立合同契約繼續作為人力資源存續的行為或狀態。
一、退休返聘在實踐中遇到的問題
1.返聘人員與用人單位之間是勞動關系還是勞務關系？
根據《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第（二）項的規定，勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的，勞動合同終止。這條規定中對勞動合同終止的界限劃分的關鍵并非達到法定退休年齡，而是
“開始依法享受基本養老保險待遇”。同樣，《
最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（以下簡稱勞動爭議司法解釋（三））
第七條規定，用工單位與其招用的
已經依法享受養老保險待遇或者領取退休金的人員發生用工爭議，向人民法院起訴的，人民法院應當
按勞務關系處理，該條也是以“依法享受養老保險待遇或者領取退休金”作為界定退休返聘性質的標準。
根據上述規定，在實踐中將退休返聘人員可分為兩類：
- 已達法定退休年齡且已依法享受基本養老保險待遇的。對于這種情況直接根據《司法解釋（三）》第七條之規定，按勞務關系處理。
- 已達法定退休年齡但未依法享受基本養老保險待遇的，法律則未對這種情形的定性作出明文規定。
雖然《中華人民共和國勞動法》第七十三條第（一）款規定，勞動者在退休時依法享受社會保險待遇，但實踐中，由于我國的養老保險制度要求勞動者達到法定退休年齡后，累計繳費滿15年才可以享受養老保險待遇，因此許多年齡偏大的勞動者因沒有繳費或繳費年限不夠，即便到了法定退休年齡也無法享受基本養老保險待遇。
2.對退休返聘人員因工作導致人身傷害的處理
“工傷”認定的前提是勞動者與用人單位之間簽訂勞動合同，存在勞動關系。在勞動關系中，工傷保險是法定基本社會保險之一，它的投保具有法律強制性。但現行法律法規沒有明確對退休返聘人員是否能夠認定工傷這一問題直接作出規定，一旦退休返聘人員因工作導致人身傷害，用人單位是否應當承擔由此產生的損害費用這一問題常常引發糾紛。
根據現有法律法規的相關規定，將退休返聘人員的工傷認定問題作以下梳理：
- 對于已達法定退休年齡且已依法享受基本養老保險待遇的返聘人員，《勞動爭議司法解釋（三）》將其與用人單位之間的關系定性為勞務關系。勞務關系屬于民事法律關系，用人單位和勞動者之間是完全平等的民事主體，雙方簽訂的合同屬于民事雇傭合同，適用《民法總則》和《合同法》等民事法律進行調整，而不屬于《勞動合同法》的調整范圍。因此，對于此類退休返聘人員，無法適用《工傷保險條例》的規定，當事人可以依法提起民事訴訟，直接按照民事訴訟程序予以處理。
- 對于已達法定退休年齡但未依法辦理退休手續或享受基本養老保險待遇的返聘人員，又可以區分為以下幾種情況：
A.退休人員達到退休年齡后繼續受聘于原工作單位：
人力資源社會保障部在印發的《關于執行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發〔2016〕29號）中明確規定：達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續或者未依法享受城鎮職工基本養老保險待遇，
繼續在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業病的，
用人單位依法承擔工傷保險責任。
B.退休人員受聘于其他工作單位：
人力資源社會保障部在印發的《關于執行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發〔2016〕29號）中規定：用人單位招用已經達到、超過法定退休年齡或已經領取城鎮職工基本養老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業病的，如
招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應適用《工傷保險條例》。
最高人民法院行政審判庭《關于退休人員與現工作單位之間是否構成勞動關系以及工作時間內是否適用<工傷保險條例>問題的答復（[2007]行他字第6號）指出：“根據《
工傷保險條例》
第2條、
第61條等有關規定，離退休人員受聘于現工作單位，現工作單位
已經為其繳納了工傷保險費，其在受聘期間因工作原因受到傷害，應當適用《
工傷保險條例》的有關規定處理。
需注意的是，上述意見及答復的問題在于，只有工作單位為退休返聘人員繳納了工傷保險費或按項目參保的情況下才可適用《工傷保險條例》，雖然現有法律法規并未禁止事業單位為退休返聘人員繳納工傷保險，但是社保部門是否接受單位為退休返聘人員繳納工傷保險，各地的做法并不統一，部分地區社保系統不支持為退休返聘人員繳納工傷保險費。
三、對用人單位的建議
1.嚴格審查退休返聘人員的社會保險狀況
根據現行規定及司法實踐的認定，退休返聘人員是否已經依法享受養老保險待遇或者領取退休金，很有可能直接導致退休返聘人員與用人單位之間法律關系性質不同，從而決定了用人單位承擔的法律責任不同。因此，建議用人單位在聘用退休返聘人員時，審查其社會保險狀況，由返聘人員提供其已經依法享受養老保險待遇、領取退休金的證據。
2.規范用工，與退休返聘人員簽訂勞務合同
用人單位應當與退休返聘人員簽訂勞務合同，明確工作內容、報酬、醫療、勞動待遇等權利、義務，雙方的權利、義務僅限于勞務合同約定的內容，不適用勞動法的相關規定，并特別明確員工因受傷、非因工受傷、崗位上突發疾病后雙方的責任和后續賠償事宜。
3.為退休返聘員工購買雇主責任險等商業保險
在不能為退休返聘人員購買工傷保險的情況下，用人單位可以根據返聘人員的具體情況及用人單位的自身需求，為退休返聘人員購買雇主責任險等商業保險。參考保險公司的相關保險條款，雇主責任險的被保險人是用人單位，在員工受雇期間如發生傷、殘或死亡，應由用人單位承擔的經濟賠償責任由保險公司按照保險合同的約定負責賠償，所以用人單位可以在賠償額度內減輕或免除其賠償責任。
