退休返聘，是指用人單位中的受雇傭者已經(jīng)到達(dá)或超過法定退休年齡，從用人單位退休，再通過與原用人單位或者其他用人單位訂立合同契約繼續(xù)作為人力資源存續(xù)的行為或狀態(tài)。
一、退休返聘在實(shí)踐中遇到的問題
1.返聘人員與用人單位之間是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？
根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第（二）項的規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。這條規(guī)定中對勞動合同終止的界限劃分的關(guān)鍵并非達(dá)到法定退休年齡，而是
“開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇”。同樣，《
最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（以下簡稱勞動爭議司法解釋（三））
第七條規(guī)定，用工單位與其招用的
已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)
按勞務(wù)關(guān)系處理，該條也是以“依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金”作為界定退休返聘性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)上述規(guī)定，在實(shí)踐中將退休返聘人員可分為兩類：
- 已達(dá)法定退休年齡且已依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的。對于這種情況直接根據(jù)《司法解釋（三）》第七條之規(guī)定，按勞務(wù)關(guān)系處理。
- 已達(dá)法定退休年齡但未依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，法律則未對這種情形的定性作出明文規(guī)定。
雖然《中華人民共和國勞動法》第七十三條第（一）款規(guī)定，勞動者在退休時依法享受社會保險待遇，但實(shí)踐中，由于我國的養(yǎng)老保險制度要求勞動者達(dá)到法定退休年齡后，累計繳費(fèi)滿15年才可以享受養(yǎng)老保險待遇，因此許多年齡偏大的勞動者因沒有繳費(fèi)或繳費(fèi)年限不夠，即便到了法定退休年齡也無法享受基本養(yǎng)老保險待遇。
2.對退休返聘人員因工作導(dǎo)致人身傷害的處理
“工傷”認(rèn)定的前提是勞動者與用人單位之間簽訂勞動合同，存在勞動關(guān)系。在勞動關(guān)系中，工傷保險是法定基本社會保險之一，它的投保具有法律強(qiáng)制性。但現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確對退休返聘人員是否能夠認(rèn)定工傷這一問題直接作出規(guī)定，一旦退休返聘人員因工作導(dǎo)致人身傷害，用人單位是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的損害費(fèi)用這一問題常常引發(fā)糾紛。
根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，將退休返聘人員的工傷認(rèn)定問題作以下梳理：
- 對于已達(dá)法定退休年齡且已依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的返聘人員，《勞動爭議司法解釋（三）》將其與用人單位之間的關(guān)系定性為勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，用人單位和勞動者之間是完全平等的民事主體，雙方簽訂的合同屬于民事雇傭合同，適用《民法總則》和《合同法》等民事法律進(jìn)行調(diào)整，而不屬于《勞動合同法》的調(diào)整范圍。因此，對于此類退休返聘人員，無法適用《工傷保險條例》的規(guī)定，當(dāng)事人可以依法提起民事訴訟，直接按照民事訴訟程序予以處理。
- 對于已達(dá)法定退休年齡但未依法辦理退休手續(xù)或享受基本養(yǎng)老保險待遇的返聘人員，又可以區(qū)分為以下幾種情況：
A.退休人員達(dá)到退休年齡后繼續(xù)受聘于原工作單位：
人力資源社會保障部在印發(fā)的《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29號）中明確規(guī)定：達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，
繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，
用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。
B.退休人員受聘于其他工作單位：
人力資源社會保障部在印發(fā)的《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29號）中規(guī)定：用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如
招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險條例》。
最高人民法院行政審判庭《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)是否適用<工傷保險條例>問題的答復(fù)（[2007]行他字第6號）指出：“根據(jù)《
工傷保險條例》
第2條、
第61條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位
已經(jīng)為其繳納了工傷保險費(fèi)，其在受聘期間因工作原因受到傷害，應(yīng)當(dāng)適用《
工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理。
需注意的是，上述意見及答復(fù)的問題在于，只有工作單位為退休返聘人員繳納了工傷保險費(fèi)或按項目參保的情況下才可適用《工傷保險條例》，雖然現(xiàn)有法律法規(guī)并未禁止事業(yè)單位為退休返聘人員繳納工傷保險，但是社保部門是否接受單位為退休返聘人員繳納工傷保險，各地的做法并不統(tǒng)一，部分地區(qū)社保系統(tǒng)不支持為退休返聘人員繳納工傷保險費(fèi)。
三、對用人單位的建議
1.嚴(yán)格審查退休返聘人員的社會保險狀況
根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定及司法實(shí)踐的認(rèn)定，退休返聘人員是否已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金，很有可能直接導(dǎo)致退休返聘人員與用人單位之間法律關(guān)系性質(zhì)不同，從而決定了用人單位承擔(dān)的法律責(zé)任不同。因此，建議用人單位在聘用退休返聘人員時，審查其社會保險狀況，由返聘人員提供其已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇、領(lǐng)取退休金的證據(jù)。
2.規(guī)范用工，與退休返聘人員簽訂勞務(wù)合同
用人單位應(yīng)當(dāng)與退休返聘人員簽訂勞務(wù)合同，明確工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞動待遇等權(quán)利、義務(wù)，雙方的權(quán)利、義務(wù)僅限于勞務(wù)合同約定的內(nèi)容，不適用勞動法的相關(guān)規(guī)定，并特別明確員工因受傷、非因工受傷、崗位上突發(fā)疾病后雙方的責(zé)任和后續(xù)賠償事宜。
3.為退休返聘員工購買雇主責(zé)任險等商業(yè)保險
在不能為退休返聘人員購買工傷保險的情況下，用人單位可以根據(jù)返聘人員的具體情況及用人單位的自身需求，為退休返聘人員購買雇主責(zé)任險等商業(yè)保險。參考保險公司的相關(guān)保險條款，雇主責(zé)任險的被保險人是用人單位，在員工受雇期間如發(fā)生傷、殘或死亡，應(yīng)由用人單位承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任由保險公司按照保險合同的約定負(fù)責(zé)賠償，所以用人單位可以在賠償額度內(nèi)減輕或免除其賠償責(zé)任。
