律師觀點(diǎn) | 從谷歌圖書館案件看網(wǎng)絡(luò)時(shí)代著作權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)問題
2015-10-27 11:16:00
背景
2004年Google宣布將掃描全世界的書籍并將其數(shù)字化，建成一座世界上最大的圖書館供用戶通過Google搜索之用。Google對(duì)尚處于版權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的出版物只提供書目、簡介、購買鏈接，以及可以閱讀少數(shù)章節(jié)，但依然使其不斷遭受各國圖書作者、出版商的版權(quán)訴訟。中國作家棉棉就曾因谷歌“圖書搜索”欄目中擅自復(fù)制其作品《鹽酸情人》，侵犯其作品網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、破壞作品完整性為由起訴谷歌，法院判決谷歌賠款6000元并立即終止對(duì)棉棉作品的使用。
2015年10月16日，美國第二巡回上訴法院認(rèn)定谷歌上述爭議行為合法，“谷歌未經(jīng)授權(quán)對(duì)版權(quán)保護(hù)作品進(jìn)行數(shù)字化，并增加搜索功能，同時(shí)展示這些作品內(nèi)容節(jié)選的做法，并沒有侵犯版權(quán)，是合理的使用方式。……掃描圖書的目的有高度的變革意義，它展示的內(nèi)容是有限的，同時(shí)不能取代被包括的原始版本。Google的商業(yè)本質(zhì)和盈利驅(qū)動(dòng)并不妨礙它符合合理使用。 ”（節(jié)選自《谷歌圖書贏得訴訟或?qū)⑼{其他媒體》）
這一顛覆性的判決，不禁使人思考，文字作品“合理使用”的界限究竟在哪里？美國法院的判決是否會(huì)影響中國作家的著作權(quán)利益？在網(wǎng)絡(luò)盜文猖獗、電子書逼退紙質(zhì)書的時(shí)代里，未來著作權(quán)人利益如何得以實(shí)現(xiàn)？人類是否會(huì)迎來一個(gè)掌握“掃描儀+文字識(shí)別技術(shù)+信息檢索系統(tǒng)”，就可以成為行業(yè)霸主的時(shí)代？
一、谷歌是否越過了著作權(quán)“合理使用”的界限
依據(jù)中國現(xiàn)行法律，越界毫無疑問。我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第22條采用列舉方式，規(guī)定了包括教學(xué)、科研目的在內(nèi)的12種合理使用情形，遺憾的是不論是谷歌為用戶締造世界最大圖書館的偉大宏圖，未經(jīng)許可復(fù)制圖書全文顯然不屬于任一情形。
依據(jù)國際上《伯爾尼公約》釆用的三步測(cè)試法，類似行為亦屬越界。單從棉棉與谷歌中國的案件看來，谷歌“提供給網(wǎng)絡(luò)用戶的既不是‘連續(xù)’的作品章節(jié)，亦不是作品的‘整個(gè)’段落，而僅是作品中的片段，這一使用方式較難相對(duì)完整的知曉作者所欲表達(dá)的思想感情”（節(jié)選自《王莘與北京谷翔信息技術(shù)有限公司等著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛一審民事判決書》），故不認(rèn)為這一行為尚未構(gòu)成對(duì)原作品的實(shí)質(zhì)性利用行為。但谷歌復(fù)制圖書全文的行為，顯然并不是為了向用戶展示章節(jié)片段和宣傳圖書之用，而在于為讀者提供完整作品。在目前計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)環(huán)境下，一個(gè)主體復(fù)制他人作品并保存在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上，并不具有實(shí)際上控制其他主體獲取、利用該復(fù)制品的能力，掃描全文的行為使他人不經(jīng)著作權(quán)人許可隨意使用圖書的難度大大降低，已經(jīng)給著作權(quán)人的“正常利用”帶來巨大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
為何谷歌圖書館在美國可以獲得合法性支持？法官皮埃爾•萊瓦利用美國《版權(quán)法》第107條規(guī)定的絕非僵硬的四個(gè)標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)過利益權(quán)衡得出結(jié)論 “它展示的內(nèi)容是有限的，同時(shí)不能取代被包括的原始版本。”
作者反倒認(rèn)為，此次判決結(jié)果有利于谷歌圖書館的關(guān)鍵在于法官認(rèn)為“掃描圖書的目的有高度的變革意義”。為什么谷歌和眾多出版商、作者斗爭了十年才終獲法院支持？如果這個(gè)判決是對(duì)的，那么過去的判決都錯(cuò)了嗎？與其說過去的判決不對(duì)，不如說，經(jīng)過十年的時(shí)間，愈發(fā)有法官意識(shí)到網(wǎng)絡(luò)時(shí)代、數(shù)字化時(shí)代的車輪已經(jīng)滾滾而來，必然碾壓一些傳統(tǒng)制度或遵循傳統(tǒng)法律邏輯會(huì)得出的結(jié)論。法官萊瓦將數(shù)字化圖書搜索業(yè)務(wù)認(rèn)為是一種“轉(zhuǎn)化性使用”，萊瓦在其1990年名為《論合理使用標(biāo)準(zhǔn)》的文章中率先使用“轉(zhuǎn)化性使用”這一概念（節(jié)選自《谷歌圖書贏得訴訟或?qū)⑼{其他媒體》） ，亦在后來被相關(guān)案件的法官采納。可以看作是當(dāng)下法律人、法學(xué)家為不阻礙必然性變革、解決網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展帶來的問題，進(jìn)行的新探索。
二、美國判決對(duì)中國著作權(quán)利人的影響
谷歌不經(jīng)作者許可掃描圖書的行為在美國合法了，棉棉的作品曾經(jīng)也是在美國被谷歌掃描的，未來谷歌極有可能在美國繼續(xù)將中國作家的作品大量掃描成電子版，我國作家如何維權(quán)？雖然我國作為《伯爾尼公約》成員國，我國作家均可以在任何一成員國內(nèi)受到與該國國民相同的版權(quán)保護(hù)，但在該國所受保護(hù)不受我國版權(quán)保護(hù)的影響。也就是說，如果現(xiàn)在一個(gè)中國作家不滿于谷歌在美國擅自掃描復(fù)制其作品向美國法院起訴，是難以獲得美國法院支持的。鑒于谷歌已經(jīng)撤出了中國大陸，在國內(nèi)對(duì)其進(jìn)行訴訟，對(duì)方的應(yīng)訴可能性和判決執(zhí)行難度也并不利于我國圖書作者。但對(duì)于愿意“翻墻”通過谷歌搜索海量圖書的讀者來說，這也許是一件好事。
三、利用著作權(quán)補(bǔ)償金實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代著作權(quán)人利益
網(wǎng)絡(luò)時(shí)代使傳播和獲取作品電子版的容易程度大大提升，版權(quán)保護(hù)難度之大讓筆者更愿意討論著作權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)問題而非著作權(quán)保護(hù)問題。作者寫書的主要利益一是署名、二是取得許可使用費(fèi)。他人私自拷貝并閱讀一個(gè)作品，侵害作者署名權(quán)的可能性并不大，但是作者經(jīng)濟(jì)利益必然被侵占。著作權(quán)補(bǔ)償金制度或?qū)⒊蔀榻鉀Q這一問題的一條途徑。
類似于谷歌圖書館這樣的商業(yè)使用行為，顯然應(yīng)該事先征得著作權(quán)人許可并支付許可使用費(fèi)，但是目前各種網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、微信公眾號(hào)，并不能完全清楚地界定其轉(zhuǎn)載使用他人作品的性質(zhì)是否為商用。有些公眾號(hào)為了吸引讀者注意力、提高關(guān)注度，每天都在轉(zhuǎn)載大量的他人的作品，事實(shí)上很難要求他們事前征得權(quán)利人許可，這類情況可以支付著作權(quán)補(bǔ)償金。雖然我國尚未設(shè)置這一制度，現(xiàn)在已經(jīng)有一些作家設(shè)想過通過在網(wǎng)站平臺(tái)公布自己的支付寶賬號(hào)等賬戶信息，請(qǐng)通過網(wǎng)絡(luò)復(fù)制等途徑閱讀自己作品的讀者自愿地向作者支付一些費(fèi)用。
私人復(fù)制問題在過去一直存在，互聯(lián)網(wǎng)迅速普及帶來的“最主要變化是，私人復(fù)制的來源大大擴(kuò)充了”。雖然前不久國家出臺(tái)新規(guī)，網(wǎng)盤中不得存放未取得版權(quán)許可的作品，但實(shí)際上美劇、日劇翻譯網(wǎng)站、網(wǎng)絡(luò)小說轉(zhuǎn)載網(wǎng)站層出不窮，并非僅僅依靠不斷關(guān)閉違法違規(guī)網(wǎng)站、刪除盜版作品就能夠保護(hù)著作權(quán)人的實(shí)際利益。通過補(bǔ)償金制度使著作權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益得以更好地實(shí)現(xiàn)，培養(yǎng)讀者為優(yōu)秀作品付費(fèi)的習(xí)慣，才是著作權(quán)保護(hù)發(fā)展之路的重點(diǎn)。“‘科技創(chuàng)造自由’是技術(shù)開發(fā)人員的良好愿望，其中自由的含義顯然不僅是權(quán)利人如何運(yùn)用權(quán)利的自由，而且是更廣泛的社會(huì)公眾獲取和利用信息的自由。”
四、“掃描儀+文字識(shí)別技術(shù)+信息檢索系統(tǒng)”能否造就行業(yè)霸主
谷歌建成世界上最大圖書館的宏偉計(jì)劃，引發(fā)十年波瀾，如果美國作家協(xié)會(huì)繼續(xù)上訴至最高法院，那么這場波瀾還不算終局。如果不再上訴，意味著谷歌的計(jì)劃將很可能是顛覆性的。無怪乎有人擔(dān)心“如果掃描全世界的圖書，并公開其中的部分內(nèi)容是合理使用，那就可以在電影、音樂或電視領(lǐng)域采用相同的做法。”
如果，“掃描儀+文字識(shí)別技術(shù)+信息檢索系統(tǒng)”成就世界上最大的圖書館，那么它還可以成就最完備的法律數(shù)據(jù)庫或者其他領(lǐng)域的最強(qiáng)數(shù)據(jù)庫，甚至“錄音設(shè)備+剪輯+檢索系統(tǒng)”可以成就最大的音樂殿堂等等。在這個(gè)掌握了大數(shù)據(jù)，似乎就能夠總結(jié)出致勝規(guī)律、就如同守住了通向真理之路的時(shí)代，是否可以憑此成為某個(gè)行業(yè)的霸主，我們都只能拭目以待。
