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2017-01-04 12:05:00
近日，歷經(jīng)三年的《中華人民共和國電子商務(wù)法（草案）》終于在十二屆全國人大常委會第25次會議首次亮相，為廣大群眾揭開了神秘的面紗。這次提請審議的《草案》明確了電子商務(wù)主體、適用范圍、數(shù)據(jù)信息的利用和保護、對市場秩序與公平競爭、消費者權(quán)益保護及爭議解決，法律責(zé)任的確定等提供了法律依據(jù)。該《草案》的審議是我國電子商務(wù)規(guī)范化、法制化進程中的里程碑，其中的網(wǎng)店應(yīng)辦證繳稅、信息泄露應(yīng)告知用戶、電子支付需實名、快遞丟失損壞索賠有據(jù)、商品質(zhì)量問題可由第三方平臺先行賠償?shù)刃乱?guī)引起了廣大的熱議。目前，也有不少微信文章關(guān)于上述新規(guī)的做出簡要介紹，在此不再贅述，在此僅就《草案》中的禁止炒作信用行為的規(guī)定，結(jié)合其他法律法規(guī)予以分析:
一、《草案》擬禁的“炒信”行為有哪些？
淘寶、京東購物平臺，滴滴、去哪兒出行平臺，美團、糯米團購等平臺均設(shè)置了一套信用評價體系,其本質(zhì)是由用戶對于經(jīng)營者的商品或服務(wù)的質(zhì)量、態(tài)度等給予多維度的評價，并且將評價結(jié)果作為其他用戶的參考因素或平臺管理的獎懲依據(jù)。而這種信用越好代表著銷量越好、服務(wù)越好，越能帶來更多的可觀利益的規(guī)則缺陷，使得經(jīng)營者大肆的通過刷單提高銷售量、給好評、刪改評價等方式炒作信用（簡稱“炒信”）。而且，隨著各大平臺多種措施大力反“炒信”行為的同時，“炒信”的方式也變得日益多樣化、專業(yè)化、產(chǎn)業(yè)化，一直無法得到有效根治，成為了電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的一顆“毒瘤”。為此《草案》也予以高度重視，在五十六條將以下的行為予以明確規(guī)定為明令禁止的“炒信”行為：
二、“炒信”行為的法律性質(zhì)以及責(zé)任承擔問題
對于違反《草案》中禁止的“炒信”行為，《草案》在責(zé)任中明確規(guī)定了損害電子商務(wù)信用評價的，由各級政府有關(guān)部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，責(zé)令停業(yè)整頓，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照，并處以十萬元以上五十萬元以下的罰款！筆者認為，該規(guī)定從行政責(zé)任承擔的角度，給予炒信的發(fā)起者---電子商務(wù)經(jīng)營者重罰，對這個黑色產(chǎn)業(yè)鏈的源頭的阻斷有一定的作用。但是單純的依靠行政部門的事后處罰，對于制止炒信的作用未免有限！
筆者認為，除去上述行政處罰外，“炒信”可能兼具違約、不正當競爭、侵犯消費者權(quán)益等行為性質(zhì)，甚至個別情況下具有嚴重的社會危害性，對于“炒信”行為的制止可以依據(jù)《合同法》《反不正當競爭法》《網(wǎng)絡(luò)交易法》《消費者權(quán)利保護法》等多部法律、法規(guī)、政策對“炒信”行為予確定責(zé)任：
1、是違反平臺服務(wù)協(xié)議的違約行為，或被“掃地出門”。
“炒信”電子商務(wù)經(jīng)營者在入駐電子商務(wù)平臺，成為平臺店鋪經(jīng)營者之前，各大平臺均會要求經(jīng)營者仔細閱讀平臺服務(wù)協(xié)議，只有同意服務(wù)協(xié)議條款才能獲得平臺的入駐權(quán)。一般而言，各大平臺設(shè)立信用評價規(guī)則均會作為平臺的服務(wù)協(xié)議中的重要條款或獨立附件，明確要求入駐的經(jīng)營者予以遵守。同時，由于炒信行為破壞信用評級的真實性，平臺服務(wù)協(xié)議將炒信明確規(guī)定為禁止行為，并確定了一系列違約責(zé)任，諸如可對產(chǎn)品下架、扣分、限制參加營銷活動、中止提供部分或全部服務(wù)、劃扣保證金等處理。
2、是擾亂市場秩序的不正當競爭行為，民、行責(zé)任兼具。
《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第十九條第四項把“以虛構(gòu)交易、刪除不利評價等形式，為自己或他人提升商業(yè)信譽”的行為明確為不正當競爭行為，并在第五十三條中明確應(yīng)適用《反不正當競爭法》處理。目前，在各大電子商務(wù)平臺，電子商務(wù)經(jīng)營者通過“炒信”，利用平臺的評價規(guī)則的漏洞，采用虛假交易、好評等手段將商品銷售量、信用等級將排名、搜索位置提前，不正當?shù)靥嵘约旱纳虡I(yè)信譽，而更為惡略的行為是雇傭水軍對具有競爭關(guān)系的其他經(jīng)營者給予差評，那么其他的經(jīng)營者的商品、服務(wù)排名就會在無形中被迫降低，從而損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)利，擾亂了市場經(jīng)營秩序。為此，其他經(jīng)營者可以不正當競爭為由要求炒信經(jīng)營者承擔相應(yīng)的損失賠償責(zé)任，且按《反不正當競爭法》第二十條規(guī)定，應(yīng)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款、責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，法人加入企業(yè)黑名單。
3、“炒信”行為侵犯了消費者的合法權(quán)利，罰款失信不在話下！
2015年年1月，國家工商總局發(fā)布了第73號令《侵害消費者權(quán)益行為處罰辦法》第六條明確規(guī)定了采用虛構(gòu)交易、虛標成交量、虛假評論或者雇傭他人等方式進行欺騙性銷售誘導(dǎo)的行為屬于虛假或者引人誤解的行為。正如前所述，經(jīng)營者“炒信”的行為隱瞞商品或服務(wù)的質(zhì)量、性能、用途、有效期限等信息真實情況,從而使消費者陷入對商品、服務(wù)的錯誤認識，侵犯了消費者的合法權(quán)利。可按照《消費者權(quán)利保護法》第五十六條規(guī)定單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照，同時，記入信用檔案，向社會公布。
4、“炒信”行為屬于擾亂市場,或可入刑。
目前,“炒信”行為屢禁不止，乃至是愈演愈烈，除了產(chǎn)業(yè)組織的有序性、多樣性、隱秘性之外，另外一方面的成因在于在現(xiàn)行法律體系下，違法成本過低，民事責(zé)任和行政處罰尚且不能彌蓋住“炒信”行為帶來的經(jīng)濟利益,因此不少觀點認為可以用詐騙罪、非法經(jīng)營罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪等罪名對“炒信”行為予以評價。雖然目前尚未有明確的定論,司法裁判中也未有統(tǒng)一的裁判標準或權(quán)威判例，但海淀區(qū)人民檢察院以詐騙罪起訴利用“滴滴打車”的刷單的常某以及南京雨花臺檢察機關(guān)以涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪起訴惡意刷單的某淘寶店經(jīng)營者胡某的事件，早已造成了互聯(lián)網(wǎng)界的轟動效應(yīng)，電子商務(wù)經(jīng)營者不得不引以為戒！
結(jié)語
2016年11月10日，國家發(fā)展改革委、人民銀行、中央網(wǎng)信辦、公安部、商務(wù)部、工商總局、質(zhì)檢總局和中國消費者協(xié)會于聯(lián)合簽署印發(fā)了《關(guān)于對電子商務(wù)及分享經(jīng)濟領(lǐng)域炒信行為相關(guān)失信主體實施聯(lián)合懲戒的行動計劃》，建立“炒信黑名單”制度，具體的處罰措施為：限制新設(shè)立賬戶、屏蔽或刪除現(xiàn)有賬戶、限制發(fā)布商品及服務(wù)、限制參加各類營銷或促銷活動、扣除信用積分、降低信用等級、限制提供互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)、限制賬戶權(quán)限權(quán)利、在搜索結(jié)果中標注風(fēng)險、限制嚴重失信寄遞物流企業(yè)入駐電子商務(wù)平臺、辭退并通報建議同業(yè)機構(gòu)不予錄用嚴重失信寄遞物流從業(yè)人員、查封或刪除社交媒體賬號、限制網(wǎng)絡(luò)廣告推廣等措施。
由此可見，第三方平臺、立法部門、工商管理部門、消費者組織協(xié)會已經(jīng)逐步對于“炒信”這一頑固生長的腫瘤亮出寶劍，全面出擊，嚴厲打擊“炒信”行為。筆者相信，在重癥猛藥多管齊下后，“炒信”行為即便不能夠得到杜絕，但也為整個電子商務(wù)環(huán)境肅清一定的障礙，創(chuàng)造了良好的發(fā)展環(huán)境。
筆者也注意到了，目前多部法律法規(guī)中對“炒信”行為的責(zé)任規(guī)定存有一定競合的問題，比如《草案》和《不正當競爭法》中均有規(guī)定罰款，但是罰款的上限與下限問題卻不統(tǒng)一，同一位階的法，該如何適用？為此，在立法層面上，應(yīng)該考慮與其他部門法的銜接問題，從而促進電子商務(wù)的健康平穩(wěn)的發(fā)展。