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2019-04-15 11:42:00
股份回購是公司在特定情形下，收購本公司已經發行在外的股份。股份回購有兩種含義，一為廣義，一為狹義。廣義的回購不僅包括有限責任公司股份的回購，還包括股份有限公司股份的回購。狹義的回購則一般指股份有限公司的股份回購，尤其是上市公司股份的回購。鑒于實踐中涉及的上市公司回購股份情形較多，因此本文擬就上市公司回購股份進行討論。
一、本次股份回購新規背景
（一）股份回購制度價值未得到有效發揮
股份回購制度，特別是上市公司股份回購已成為資本市場的基礎性制度安排，在優化資本結構、穩定公司控制權、提升公司投資價值，建立健全投資者回報機制等方面具有重要作用。
2014年以來，滬深兩市約有2169家次公司實施股份回購。其中，主動回購148家次，金額約529.36億元（包括減資82家次，合計367.61億元；用于實施股權激勵66家次，合計161.75億元），被動回購2021家次（主要為購回離職股權激勵對象持有的激勵股票），被動回購家次占比高達93%。2014—2017年，境內上市公司主動回購股份的總金額僅為同期現金紅利金額的1.5%。同期，美國、英國上市公司回購股份分別達到4127、2086起，回購總金額與其同期現金紅利金額的比例分別為43.57%、49.50%。
之所以會出現上市公司股份回購次數少，金額小，積極性不高，就是因為公司法關于股權回購制度的規定不夠完善，具體包括回購情形規定不足、程序要求不盡合理、庫存股制度缺失等。
（二）股份回購新規頒布速度快
本次股份回購新規從草案提出到審議通過，一共用時50日，速度非常快，并且是全國人大常委會議一審即通過。具體時間節點如下：
1、2018年9月6日，中國證監會公布《中華人民共和國公司法修正案（草案征求意見稿）》及其說明，征求社會各界意見。
2、2018年10月22日，受國務院委托，中國證券監督管理委員會主席劉士余向十三屆全國人大常委會第六次會議作關于提請審議《中華人民共和國公司法修正案（草案）》議案的說明。
3、2018年10月23日下午，十三屆全國人大常委會第六次會議對《中華人民共和國公司法修正案（草案）》進行分組審議。
4、2018年10月26日，十三屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議審議通過《中華人民共和國公司法修正案（草案）》。
二、股份回購條款修正前后對比
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第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： |
第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： |
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(一)減少公司注冊資本； |
（一）減少公司注冊資本； |
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(二)與持有本公司股份的其他公司合并； |
（二）與持有本公司股份的其他公司合并； |
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(三)將股份獎勵給本公司職工； |
（三）將股份用于員工持股計劃或者股權激勵； |
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(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 |
（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份； |
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（五）將股份用于轉換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券； |
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（六）上市公司為維護公司價值及股東權益所必需。 |
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公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。 |
公司因前款第（一）項、第（二）項規定的情形收購本公司股份的，應當經股東大會決議；公司因前款第（三）項、第（五）項、第（六）項規定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規定或者股東大會的授權，經三分之二以上董事出席的董事會會議決議。 |
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公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第(二)項、第(四)項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。 |
公司依照本條第一款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷； |
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公司依照第一款第(三)項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。 |
屬于第（三）項、第（五）項、第（六）項情形的，公司合計持有的本公司股份數不得超過本公司已發行股份總額的百分之十，并應當在三年內轉讓或者注銷。 |
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上市公司收購本公司股份的，應當依照《中華人民共和國證券法》的規定履行信息披露義務。上市公司因本條第一款第（三）項、第（五）項、第（六）項規定的情形收購本公司股份的，應當通過公開的集中交易方式進行。 |
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公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。 |
公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。 |
三、股份回購新規解讀
（一）股份回購情形的變化
從上表可以看出，公司法第一百四十二條第（一）款規定的股份回購情形中，第（一）（二）（四）項沒有進行修正，主要修正了第（三）項，增加了第（五）（六）項。
1、將股份用于員工持股計劃或者股權激勵
本次修正前，這一條款規定回購股份應用于獎勵本公司職工，這種表述主要存在以下三個問題：（1）獎勵一詞一般是指對職工已有工作成果的肯定，這與激勵職工努力工作為公司謀求效益的實際需求存在一定出入；（2）對獎勵的具體方式沒有規定，造成實踐中對該內容的適用存在疑惑；（3）本公司職工在詞義上過于狹窄，常被誤解為與公司簽訂勞動合同的職工，從而排除了公司派往子公司任職的員工以及僅與子公司或者關聯公司簽訂勞動合同的員工。
本次修正，明確回購股份可以用于員工持股計劃或股權激勵，使得實踐中對員工進行也可以明確適用公司法的這一規定；同時，《上市公司股權激勵管理辦法》《關于上市公司實施員工持股計劃試點的指導意見》也有了明確的上位法依據。
2、將股份用于轉換上市公司發行的可轉換為股票的公司債券
本次修正前，公開發行的可轉換公司債券經轉股后，將直接增加上市公司的股份總數，降低了每股資產收益，不利于維護原有股東利益。
本次修正后，股份回購可以用于可轉債轉股，有效避免了股份總數增加的問題。同時，上市公司可以在股價較低時，回購部分股份，用于可轉債轉股，這可能間接增加公司凈資產。
3、上市公司為維護公司價值及股東權益所必需
2018年股市低迷，市場多次出現非理性下跌，許多上市公司股價低于每股凈資產，股東權益受到損害；同時存在著被惡意收購的風險。
本次修正，明確上市公司可以通過實施回購計劃提升每股價值，促進增量資金入市，有利于為股價穩定提供強力支撐，向市場釋放正面信號，減少市場恐慌情緒，維護市場穩定健康發展。
（二）股份回購程序要求
1、股東大會審議的情形
回購情形中，第（一）項減少注冊資本是公司法規定的股東大會職權，而且應經股東大會特別表決通過。第（二）項與持有本公司股份的其他公司合并，即公司與母公司合并，造成公司持有自己的股份，該等股份由于無其他法律允許的用途，在性質上應當與減少注冊資本做相同解釋，故也應通過股東大會決議通過。
2、董事會審議的情形
對于回購情形第（三）（五）（六）項的審議，公司法既沒有在股東大會職權中規定，也沒有在董事會職權中規定，這就為單獨創設一條規定留下了空間。而作為回購公司股份這一涉及債權人利益、股東利益的重要事項需要慎重審議。
同時考慮到，一般情況下，召開股東大會涉及各種事先通知、公告等事項和期限要求，程序規定較為復雜，特別是適應特定市場目的的股份回購，過于嚴格的程序要求使得上市公司難以及時把握市場機會，合理安排回購計劃，降低了上市公司主動實施回購的積極性。
因此，本次修正進行了概括性的規定，即章程規定+三分之二以上董事出席的董事會會議決議，或股東大會的授權+三分之二以上董事出席的董事會會議決議。這樣的規定，既實現了對公司重大事項的審慎處理，又做到了靈活處理，能夠準確把握股份回購時機，以實現良好的股份回購效果。
（三）股份回購規范要求
1、信息披露
公司回購自己的股份，屬于公司的重大事項，因為不論回購數量多少、價格高低，都會向社會傳遞出一種信號，都會影響投資者的判斷決策；同時，股份回購容易與內幕交易、操縱市場有著天然的親近，如果不及時公開說明股份回購的目的和用途，容易出現忽悠式回購等現象，擾亂股票市場秩序。
本次修正，明確要求上市公司在回購時應當按照《證券法》的規定履行信披義務，使得《公司法》與《證券法》對接，加強了股份回購的義務，有利于保證回購信息的能夠及時向市場傳遞，保護中小投資者的利益。
2、回購方式
本次修正前，公司法對上市公司進行股份回購的方式沒有規定，實踐中上市公司主要回購依據是《上市公司回購社會公眾股份管理辦法(試行)》《關于上市公司以集中競價交易方式回購股份的補充規定》，回購的方式是包括證券交易所集中競價交易方式、要約方式、以及中國證監會認可的其他方式。
本次修正后，上市公司回購公司股份應當采用公開的集中交易方式進行，這種方式最早出現在《證券法》第40 條，即“證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監督管理機構批準的其他方式”。通常認為，公開的集中交易方式是指眾多買方與眾多賣方分別發出買入或賣出指令，由證券交易所以買賣雙向價格撮合成交的交易方式，既包括我國股票市場開盤價形成中的集合競價，也包括開盤價形成后的連續競價，但不包括做市交易、大宗交易和協議轉讓等。
四、結語
本次修正，雖然未采納《中華人民共和國公司法修正案》草案（征求意見稿）中關于建立庫存股制度的建議，但是因回購情形中第（三）（五）（六）而持有的股份，允許公司最長可以持有三年，這間接地實現了庫存股制度的功能，有利于充分發揮回購股份的價值。對于回購的股份，根據《公司法》第一百零三條和一百六十六條，沒有表決權，并且不得分配利潤。