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2020-02-16 17:05:00
一、從實(shí)到虛——應(yīng)運(yùn)而生的“集群注冊”
（一）企業(yè)法人住所的功能及要求
《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第七條將“固定的經(jīng)營場所和必要的設(shè)施”規(guī)定為申請企業(yè)法人登記的必備條件之一，而被登記于工商行政管理系統(tǒng)中的固定經(jīng)營場所則被視為該企業(yè)法人的住所。企業(yè)法人住所之所以如此重要，主要是因?yàn)槠涑袚?dān)了許多功能：（1）是企業(yè)法人獨(dú)立承擔(dān)民責(zé)任的必備條件；（2）是確定訴訟管轄的依據(jù)；（3）是確定企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)管轄的依據(jù)；（4）是企業(yè)法人從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的必要條件。
為了能夠匹配這樣的功能，能夠作為企業(yè)經(jīng)營場所的地址應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)的要求，一般情況下，該場所必須辦理房屋所有權(quán)證，并且房屋所有權(quán)證記載的房屋用途要與企業(yè)從事的經(jīng)營活動一致，即“權(quán)屬明確，用途一致”，一般來說能夠作為企業(yè)經(jīng)營場所的有寫字樓、商業(yè)用房、居民樓（需滿足一定條件）等。
（二）集群注冊模式
2014年2月7日國務(wù)院印發(fā)《注冊資本登記制度改革方案》，實(shí)施了包含簡化住所登記在內(nèi)的一系列降低市場準(zhǔn)入門檻的舉措。隨著互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)迅猛發(fā)展，各種以互聯(lián)網(wǎng)為載體的創(chuàng)新型企業(yè)涌現(xiàn)，在全民創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的趨勢下，我國市場主體數(shù)量猛增，但是經(jīng)營場所的租賃成本卻居高不下。要知道，初創(chuàng)企業(yè)家們大多資金有限，想要找到合適的辦公場所實(shí)屬不易。
為了解決這一問題，2015年國務(wù)院印發(fā)了《關(guān)于發(fā)展眾創(chuàng)空間推進(jìn)大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導(dǎo)意見》，指出要構(gòu)建一批低成本、便利化、全要素、開放式的眾創(chuàng)空間，為廣大創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者提供良好的工作空間、網(wǎng)絡(luò)空間、社交空間和資源共享空間。集群注冊在此時應(yīng)運(yùn)而生，所謂集群注冊，是指在產(chǎn)業(yè)園區(qū)內(nèi)，市場主體以運(yùn)營公司提供的場所作為住所（經(jīng)營場所）進(jìn)行注冊登記，運(yùn)營公司負(fù)責(zé)住所集中托管服務(wù)的住所登記管理模式。[1]
采用集群注冊模式的企業(yè)其所登記的公司住所地并非是一個真實(shí)的辦公地址，而是一個經(jīng)過市場監(jiān)督管理部門備案的合法、有效的“虛擬地址”，并具有一個虛擬的注冊門牌號。目前推廣集群注冊模式地區(qū)的當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門都會公布眾創(chuàng)空間、創(chuàng)新科技園、集中辦公區(qū)（也稱企業(yè)孵化平臺）等名單，供創(chuàng)業(yè)者使用這些名單上的地址注冊公司。筆者下面為大家介紹一下福建省推廣集群注冊模式的具體做法：
2014年5月，福建省政府印發(fā)了《福建省市場主體住所（經(jīng)營場所）登記管理辦法》開始實(shí)施“一址多照”和“一照兩址”的措施。而后，泉州市工商行政管理局率先開展試點(diǎn)工作，于2015年在各類開發(fā)園區(qū)開展集群注冊登記改革，取得了明顯的成效。2017年3月27日，福建省工商行政管理局在總結(jié)泉州試點(diǎn)工作的基礎(chǔ)上，發(fā)布《關(guān)于集群注冊登記管理的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），希望在全省范圍內(nèi)推廣集群注冊模式，幫助中小企業(yè)發(fā)展。福建省的做法可以總結(jié)為以下幾點(diǎn)：
（1）可以適用集群注冊的企業(yè)：通過互聯(lián)網(wǎng)（含移動互聯(lián)網(wǎng)）銷售商品或者提供服務(wù)；文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)；租賃業(yè)；科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)；軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)；運(yùn)輸代理業(yè)；其他適合集群注冊的服務(wù)性行業(yè)。
（2）不適用集群注冊的企業(yè)：股份有限公司；外商投資企業(yè)；涉及國務(wù)院和國家工商總局公布的工商登記前置審批。
（3）由園區(qū)管委會（沒有設(shè)管委會的，由地方政府或其授權(quán)的部門）授權(quán)或指定運(yùn)營公司，承擔(dān)園區(qū)開發(fā)建設(shè)和運(yùn)營管理，為入駐園區(qū)的市場主體提供服務(wù)，包括：產(chǎn)業(yè)園的運(yùn)營管理；為集群企業(yè)提供住所托管、代理收發(fā)各類法律文書以及代辦相關(guān)商務(wù)托管事務(wù)，房屋及場所租賃、物業(yè)管理等服務(wù)。
《指導(dǎo)意見》發(fā)布后，福州、廈門、泉州、平潭等地均成立了各式各樣的產(chǎn)業(yè)園、眾創(chuàng)空間、企業(yè)孵化器等場所，例如泉州開設(shè)了泉州（網(wǎng)商）虛擬產(chǎn)業(yè)園，廈門在廈門自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)廈門片區(qū)內(nèi)增設(shè)集群注冊地址等。
二、虛中有實(shí)——“虛擬地址”注冊的法律風(fēng)險
（一）行政處罰風(fēng)險
注冊地址是市場監(jiān)督管理部門用來衡量企業(yè)是否正常經(jīng)營的一個重要指標(biāo)，通常市場監(jiān)督管理部門會將注冊地址推定認(rèn)為是企業(yè)實(shí)際經(jīng)營地址。而采用“虛擬地址”注冊的企業(yè)就會造成注冊地址與實(shí)際經(jīng)營地址不一致的情形，這為這些企業(yè)埋下了一些合規(guī)隱患，可能會被市場監(jiān)督管理部門認(rèn)為是申報虛假地址或是沒有實(shí)際經(jīng)營活動，從而被處以一些行政處罰措施，具體如下：
1.若被市場監(jiān)督管理部門認(rèn)定為申報虛假地址注冊登記的，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第六十五條的規(guī)定，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，取得公司登記的，可能會被處以5萬元以上50萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的還會被撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照；
2. 如果市場監(jiān)督管理部門通過向注冊地址郵寄專用信函與企業(yè)聯(lián)系，而連續(xù)兩次無人簽收的，根據(jù)《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》第四條的規(guī)定，會被縣級以上工商行政管理部門列入經(jīng)營異常名錄。企業(yè)被列入經(jīng)營異常名錄的，在招投標(biāo)、行政許可審批、融資授信、支付資金支持等多方面都會受到信用懲戒；
3. 企業(yè)因市場監(jiān)督管理部門通過登記的地址無法聯(lián)系而被列入經(jīng)營異常名錄后，三年內(nèi)如果仍未消除該情形的，就會被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單，企業(yè)法定代表人也會被列入全國失信被執(zhí)行人名單，被限制高消費(fèi)，三年內(nèi)不得擔(dān)任其他商事主體的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
（二）合同履行風(fēng)險
因?yàn)槠髽I(yè)的注冊地址和實(shí)際經(jīng)營地址不一致，如果企業(yè)未作明確區(qū)分，在合同簽署的時候可能會存在幾個問題：
1. 將公司注冊地址作為聯(lián)系地址，對合同履行造成一定的不利影響，如交易往來文件送達(dá)不暢等；
2. 未對合同履行爭議進(jìn)行約定管轄，那么根據(jù)屬地管轄原則，相關(guān)爭議將由注冊地址所在地人民法院管轄，相關(guān)的法院文書也會被送到注冊地址，企業(yè)可能會因?yàn)闆]有收到法院文書而喪失出庭答辯機(jī)會，被法院缺席判決，承擔(dān)敗訴風(fēng)險。
（三）“虛擬地址”不同于“虛假地址”
盡管相關(guān)法律法規(guī)對虛假注冊規(guī)定了嚴(yán)厲的處罰措施，但是使用“虛擬地址”是否屬于虛假注冊一直存在較大的爭議。筆者認(rèn)為，“虛擬地址”不同于“虛假地址”：“虛擬地址”是經(jīng)過市場監(jiān)督管理部門備案的合法、有效的地址，是國家為了鼓勵創(chuàng)業(yè)、降低創(chuàng)業(yè)成本而放寬新注冊企業(yè)場所登記條件限制。“虛擬地址”并不“假”，開放集中登記的眾創(chuàng)空間、企業(yè)孵化器、產(chǎn)業(yè)園等都會對登記于場所內(nèi)的企業(yè)實(shí)行集中登記管理，并為其提供稅務(wù)、會計(jì)、法律等配套服務(wù)及商務(wù)秘書服務(wù)等，等于為企業(yè)與市場監(jiān)督管理部門搭建了一座溝通的“橋梁”，一方面企業(yè)能夠低成本地實(shí)現(xiàn)合規(guī)經(jīng)營，另一方面也保證企業(yè)不會脫離市場監(jiān)督管理部門的監(jiān)管。而“虛假地址”是一個不存在或是冒用的地址，使用“虛假地址”登記會使得企業(yè)脫離市場監(jiān)督管理部門的監(jiān)管，應(yīng)予禁止。《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》規(guī)定的相關(guān)行政處罰措施應(yīng)當(dāng)針對的是使用“虛假地址”登記注冊的企業(yè)。
三、《電子商務(wù)法》與“虛擬地址”注冊
《電子商務(wù)法》第十五條規(guī)定：電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在其首頁顯著位置，持續(xù)公示營業(yè)執(zhí)照信息、與其經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的行政許可信息、屬于依照本法第十條規(guī)定的不需要辦理市場主體登記情形等信息，或者上述信息的鏈接標(biāo)識。
由該條規(guī)定我們可以看出電子商務(wù)經(jīng)營者（個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動除外）必須履行市場主體登記義務(wù)和公示義務(wù)。但是許多電子商務(wù)經(jīng)營者并沒有固定的線下辦公場所，這意味著他們沒有經(jīng)營場所，而經(jīng)營場所是市場主體登記的必要內(nèi)容之一、《電子商務(wù)法》要求必須公示的信息之一。因此，以“虛擬地址”注冊成為這些電子商務(wù)經(jīng)營者的優(yōu)先選擇。但同時需要注意的是，即便采用“虛擬地址”注冊，在之后經(jīng)營中，要與提供“虛擬地址”的園區(qū)管理人員保持聯(lián)系，以免出現(xiàn)市場監(jiān)督管理部門向“虛擬地址”郵寄專用信函，企業(yè)卻未及時領(lǐng)取而被認(rèn)定為無法聯(lián)系或是申報虛假地址，從而遭受相關(guān)的行政處罰的情形。
四、律師建議
（一）選擇合法備案和登記的產(chǎn)業(yè)園區(qū)
每年市場監(jiān)督管理部門都會公布當(dāng)?shù)啬軌蜻M(jìn)行集中登記的產(chǎn)業(yè)園區(qū)名單（眾創(chuàng)空間、企業(yè)孵化器、產(chǎn)業(yè)園等），這些產(chǎn)業(yè)園區(qū)通常都有專業(yè)的運(yùn)營公司負(fù)責(zé)日常管理，運(yùn)營公司都會為企業(yè)配備日常文書代收、代寄等基本服務(wù)，這樣就避免了上文提到由于聯(lián)系不到企業(yè)而被列入經(jīng)營異常名錄、缺席法院判決等情形。
除此之外，這些產(chǎn)業(yè)園區(qū)也為創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展提供了強(qiáng)大的助力。以泉州網(wǎng)商（虛擬）產(chǎn)業(yè)園區(qū)為例，該園區(qū)與律師事務(wù)所、培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、商業(yè)銀行等20多家第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)掛鉤，為入駐企業(yè)提供商務(wù)、運(yùn)營、產(chǎn)品分銷、ODR(電子商務(wù)在線非訴訟糾紛解決服務(wù))、融資扶持、技術(shù)支持、人才引進(jìn)、信用證明等八大方面的實(shí)體服務(wù)，為長期單打獨(dú)斗的網(wǎng)商提供創(chuàng)業(yè)支持。[2]
（二）將實(shí)際經(jīng)營場所進(jìn)行備案
雖然企業(yè)使用“虛擬地址”進(jìn)行注冊登記，但在允許“一照多址”的地區(qū)，筆者建議企業(yè)對實(shí)際經(jīng)營地址也進(jìn)行登記，避免因住所地址與實(shí)際經(jīng)營地址不同而帶來的問題，如被列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄、各類文書送達(dá)不暢等。
以福建為例，根據(jù)《福建省市場主體（經(jīng)營場所）登記管理辦法》第七條的規(guī)定，市場主體（分支機(jī)構(gòu)和個體工商戶除外）在其住所所在同一縣級行政區(qū)劃內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，允許該市場主體辦理一個經(jīng)營場所登記，免于辦理分支機(jī)構(gòu)設(shè)立登記，登記機(jī)關(guān)在營業(yè)執(zhí)照上注明經(jīng)營場所地址。但是該規(guī)定只解決同一縣級行政區(qū)劃的“一照多址”問題，對于跨越不同縣級行政區(qū)劃的住所與經(jīng)營地址，該辦法要求企業(yè)另行向經(jīng)營場所轄區(qū)登記機(jī)關(guān)申辦分支機(jī)構(gòu)登記。同時，該辦法第十三條規(guī)定，登記機(jī)關(guān)對住所（經(jīng)營場所）使用證明材料進(jìn)行書面形式審查，不審查住所（經(jīng)營場所）的經(jīng)營條件和功能用途。由此可見，福建省對于經(jīng)營地址的辦公條件進(jìn)一步放寬，從而緩解了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的場地成本壓力。
（三）登記有效的聯(lián)系人和聯(lián)系方式
企業(yè)在進(jìn)行商事主體登記的時候，除地址外，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浻行У穆?lián)系人和聯(lián)系方式，以便于市場監(jiān)督管理部門和稅務(wù)部門可以聯(lián)系到企業(yè)。
（四）積極維權(quán)
一旦企業(yè)遇到爭議，應(yīng)當(dāng)積極維權(quán)，特別是在糾紛解決中被公告送達(dá)或缺席判決的，因?yàn)榫湍壳暗乃痉▽?shí)踐來看，對于存在有效聯(lián)系方式的商事主體，仍然以“窮盡”有效聯(lián)系方式，事實(shí)上確實(shí)無法聯(lián)系作為公告或者缺席的實(shí)質(zhì)條件。
注釋：
[1] 定義見《福建工商局關(guān)于集群注冊登記管理的指導(dǎo)意見》。
[2] 《福建全省推廣“集群注冊” 激活共享管理新業(yè)態(tài)》，訪問地址：http://news.xmnn.cn/xmnn/2018/01/09/100303957.shtml，最后訪問時間：2020年1月15日。