對于境外自然人繼承內資公司股權是否涉及公司性質的變更，法律規定未見定論，實務操作中更為模糊。若公司性質因股權繼承由內資變更為外商投資企業，此變更是否涉及一系列前置性行政許可、審批、備案事項同樣值得關注。
一、境外自然人繼承股權與公司性質變更
發生股權繼承事項后，公司的股東由境內自然人變更為境外自然人，對于該公司性質的判定問題，實務操作中存在兩種不同的觀點。一種觀點認為，以投資者的國籍為標準來界定一項資本是否是外資。故若境外自然人繼承股權，由于股東資格的繼承導致公司一方股東為境外自然人，公司的性質相應從內資公司轉變為外商投資公司。另一種觀點則認為，以資本來源地原則作為判斷資本性質標準。也即，若出資人的實際出資來源為境外，則該公司有外資進入。故境外自然人繼承內資公司股權不改變公司注冊資本來源地，不導致公司的性質變更為外商投資公司。
審判實踐中，司法機關存在采取注冊資本來源地原則判定公司性質變更與否的情形——最高人民法院機關刊《人民司法•案例》（2010年第4期）對《金軍等與上海維克德鋼材有限公司股權繼承糾紛上訴案（2009）滬一中民五（商）終字第7號》一案進行評析。本案中，上海市第一中級人民法院二審認為，境外自然人系因繼承取得公司股東資格，并未改變該公司注冊資金來源地，該公司的性質仍為內資公司，不應變更為外商投資企業。除該司法實踐支持注冊資本來源說外，尚有國家法規傾向于以實際出資來源作為判定企業是否有外資進入的標準[1]。根據《關于外國投資者并購境內企業的規定》（中華人民共和國商務部令[2009年第6號]）的規定“境內公司的自然人股東變更國籍的，不改變該公司的企業性質”，因繼承導致股東境內自然人變更為境外自然人，不改變公司性質。
雖有相關部門規章與司法案例支持注冊資本來源地原則，但實務操作中則莫衷一是，對于境外自然人繼承內資公司的股權是否應當改變公司性質這一問題始終存在爭議。在實踐操作中，因辦理股權變更登記手續會涉及工商行政主管部門的具體行政行為，故不同地域工商行政主管部門對該問題或持有不同解讀與要求。例如上海市工商行政管理局與廣東省工商行政管理局對該問題存在截然不同的觀點。上海市工商行政管理局于 其網站公共咨詢欄明確回復，外籍人士繼承內資公司的股權會導致公司性質的變更。廣東省工商行政管理局則堅持“注冊資本來源地原則”，認為外籍人士繼承內資公司股權不改變公司注冊資本來源地，故不導致公司的性質變更為外商投資公司[2]。筆者所在團隊最近承辦的案件當中也出現境外自然人繼承內資公司股權是否導致企業性質變更為外資的問題。對此，福州市市場監督管理局所持觀點為境外自然人繼承內資公司股權會導致公司的性質變更。
鑒于各地工商行政主管部門對該問題可能持有不同看法與管理規定，若要明確股東股權繼承是否導致公司性質的變更，需進一步向公司所在地工商管理部門、商務部門確認，以落實是否應當進行公司性質變更登記。
二、若內資公司因發生股權繼承而變更為外資公司，所涉及的相關前置性行政許可、審批、備案事項
（一）商務部門—不涉及外國投資者并購或關聯并購
1.不構成外國投資者并購境內企業
商務部等六部頒布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》第二條規定：“本規定所稱外國投資者并購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業（以下稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以下稱“股權并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產（以下稱“資產并購”）。”
根據上述規定，公司因股權繼承導致公司性質變更為外商投資企業，不涉及購買境內企業股權或資產、認購境內公司增資等相關行為，其股權變動的原因是繼承的發生，并非主動的交易性行為，不構成外國投資者并購。
2.不構成外資關聯并購
根據《關于外國投資者并購境內企業的規定》第十一條之規定，所謂外資關聯并購是指“境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司”。如構成外資關聯并購，則需要報請商務部門的審批同意。
根據上述條款定義，境外自然人繼承股權不構成外資關聯并購：首先，如前條所述，繼承股權不構成外國投資者并購境內企業，即不構成并購，基礎不成立；其次，繼承股權的主體是境外自然人，并非上述規定界定的境外公司，主體也不成立；再者，系境外自然人依法繼承境內公司股權，并非境內自然人以其在境外公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司。因此，股權繼承不構成外資關聯并購。
（二）證監會—不屬于外國投資者對上市公司戰略投資
商務部、中國證券監督管理委員會等五部委頒布的《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（2015修正）》第二條規定：“本辦法適用于外國投資者（以下簡稱投資者）對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。”
商務部發布的《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（修訂草案公開征求意見稿）》第二條規定：“本辦法適用于外國投資者通過協議轉讓、上市公司定向發行新股、要約收購以及國家法律法規規定的其他方式取得并在一定時期內持有上市公司A股股份的行為。”
根據上述規定，通過股權繼承取得上市公司股東的股權，不屬于外國投資者對上市公司戰略投資。首先，如前所述，股權繼承是基于被繼承人死亡這一法律事實而被動產生的，不屬于法律意義上的并購事項，并不是基于投資者的中長期戰略性目的考量的投資行為。其次，取得公司股權是基于繼承，并非產生商業對價，更不是通過協議轉讓或上市公司定向發行新股、要約收購的手段，不屬于上述規定的規范范疇。再者，股權繼承取得的上市公司的股東的股權，并沒有改變上市公司的直接持股結構，并非向上市公司進行戰略投資。
（三）發改委—是否涉及外商投資項目管理或負面清單
1.國家發改委頒布的《外商投資項目核準和備案管理辦法》第二條規定：“本辦法適用于中外合資、中外合作、外商獨資、外商投資合伙、外商并購境內企業、外商投資企業增資及再投資項目等各類外商投資項目。”第四條規定：“外商投資項目核準權限、范圍按照國務院發布的《核準目錄》執行。”
根據上述規定，并購、增資及再投資項目等外商投資項目，需進行外商投資項目的核準和備案。公司股權繼承事宜，不屬于法規規定的應當納入核準和備案管理的事宜。
2.國務院頒布的《政府核準的投資項目目錄（2016年本）》中規定了需報送有關部門核準的外商投資項目或行業。故公司應當核查其所屬行業和主要經營業務是否屬于該《政府核準的投資項目目錄（2016年本）》規定的需核準的項目或行業。
3.根據國家發改委、商務部頒發的《外商投資準入特別管理措施（負面清單）》（2020年版），公司應當核查其所屬行業及主要經營業務，是否涉及外商投資準入方面的特別管理措施。
三、結語
對于境外自然人繼承內資公司股權是否涉及公司性質變更的問題，在法律解釋、審判實踐、實務操作中都存在爭議和不同觀點。因不同地域工商行政主管部門對此有不同要求，故在涉及具體股權變更登記手續時，應當先行咨詢當地的工商行政主管部門。若公司因股權繼承由內資變更為外商投資企業，此變更不涉及外國投資者并購或關聯并購，且不屬于外國投資者對上市公司戰略投資。但應當根據公司所屬行業及主要經營業務判定是否涉及外商投資項目管理或負面清單。
參考文獻：
[1] 參見王敬、任明艷，《外國人繼承內資公司股權糾紛案件的處理》，載于《人民司法·案例》2010年第4期
[2] 參見【袁芳說法】股權繼承系列之一：外國人繼承內資企業是否導致公司性質的變更？
http://blog.sina.com.cn/s/blog_60d317b40102y4uj.html，2018-06-05/2021-01-05
