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2021-03-22 09:01:00
咨詢案例
一位朋友的父親在上個世紀80年代為某國有企業的職工，但曾被判處有期徒刑，刑滿后其不再繼續在該國企任職，而是另行選擇靈活就業，并自行繳納養老保險費。由于我國目前的養老制度執行的是繳費基數越高，繳費年限越長，享受的待遇金額就越多的政策，但在2014年10月1日之前，事業機關及部分國企人員無需繳納養老保險費用，2014年10月1日之后，基本養老保險制度實行社會企事業單位和職工共同繳納養老保險費的方式。為解決這些職工未參加基本養老繳費的問題，在2011年《社會保險法》第13條明確了：“國有企業、事業單位職工參加基本養老保險前，視同繳費年限期間應當繳納的基本養老保險費由政府承擔”。因此，視同繳費年限的認定不僅影響到職工能否達到享受養老保險待遇條件，還關乎養老保險待遇的計算標準。該父親這兩年內到了臨近退休的年齡，對于視同繳費年限的問題也愈發關注。該父親印象中原國有企業并未對其作出開除公職的處理，但索要國企工作期間的檔案資料時，卻碰到了推諉拒絕的情況，導致無法掌握當時的人事檔案資料，且多方探聽詢問服刑前在國企的工作年限能否視同繳費年限，不同人員也給了不同的答案，導致其十分困惑。由此可見，對于曾經被判處刑罰的人員，他們的社會保險費用的繳納及年限計算與否，大多數人還是沒有搞清楚的。那么現有的法律、政策文件中有沒有明確規定？我們福建省地區又是如何實踐的？
一
概念厘清
為解決我國養老保險制度的改革遺留的問題，不同時期、不同部門、不同地方均出臺了較多的文件規范，在筆者查找相關的法律規定和及政策文件時，經常看到文件中使用不同的概念術語，其中“一般工齡”“工作年限”“連續工齡”“視同繳費年限”較為常見，且這些概念的解讀也關系到咨詢案例中的社保費用年限計算問題，為此我們進行簡單的梳理一二。
1.一般工齡：一般工齡系指工人職員以工資收入為生活資料之全部或主要來源的工作時間。現在確定職工保險福利待遇和是否具備退休條件時，一般只用連續工齡，所以一般工齡現在已經失去意義。
2.連續工齡：指職工參加工作，在同一單位或若干個單位工作，按規定前后可以連續或合并計算的工作時間。連續工齡計算應按國發[1978]104號文件的規定計算，即“滿”一個周年才能算一年。
3.工作年限：《關于處理國家機關工作人員退職、退休時計算工作年限的暫行規定》（〔1955〕國秘字245號），規定國家機關工作人員在國家機關工作的時間，一律計算為工作年限。該用法只是有別于企業的“連續工齡”的說法，實際上二者的含義和作用是差不多相同的。
4.視同繳費年限：1995年國務院發布的《關于深化企業職工養老保險制度改革的通知》規定，實行個人繳費制度前，職工的連續工齡可視同繳費年限，該規定主要針對的對象是在繳費制度實施之前的國有企業或機關事業單位的正式職工、上山下鄉知青、2012年7月1日《軍人保險法》實施前退伍的城鎮退役兵或轉業志愿者，將連續工齡納入繳費年限，確保該部分人員合理享受養老保險待遇。
5.實際繳費年限：職工個人實際繳納養老保險的年限。2014年10月1日養老保險企事業并軌后，機關事業單位人員開始個人實際繳納養老保險費用，才能計算為養老保險繳費年限。
二
相關問題
1.服刑前的養老保險費繳費年限如何計算？
根據2007年6月1日起施行的《行政機關公務員處分條例》第十七條第二款規定，行政機關公務員依法被判處刑罰的，給予開除處分。2012年9月1日起施行的《事業單位工作人員處分暫行規定》第二十二條規定，事業單位工作人員被依法判處刑罰的，給予降低崗位等級或者撤職以上處分。其中，被依法判處有期徒刑以上刑罰的，給予開除處分。行政機關任命的事業單位工作人員，被依法判處刑罰的，給予開除處分。然而，對于這部分被判刑或被開除的人員的“工齡連續計算”“視同繳費年限”問題，我國并沒有相關的法律法規進行規定，而是以相關部門出臺文件的方式處理，具體如下：
原內務部《關于工作人員曾受過開除、勞動教養、刑事處分工齡計算問題的復函》（1959年6月19日（59）內人事福字第740號）規定：工作人員受過開除處分或者刑事處分的，應當從重新參加工作之日起計算工作年限，他們受處分以前的工作時間和參加工作以前主要依靠工資為生活來源的勞動時間，可以計算為一般工齡。如果情節較輕，經過任免機關批準的，受處分以前的工作時間，也可以合并計算工作年限，但受過開除處分或者刑事處分的反革命分子和其他壞分子，他們的工作年限和一般工齡均應從重新參加工作之日起計算。
1978年7月11日實施的《國家勞動總局關于貫徹執行〈國務院關于工人退休、退職的暫行辦法〉的若干具體問題的處理意見（草案）》第八條第（九）規定，受過開除處分或者刑事處分的工人，重新參加革命工作之日為參加革命工作的時間，但是情節較輕，并且經過單位領導批準的，他們受處分以前參加革命工作的時間，也可以作為參加革命工作的時間。
《福建省勞動和社會保障廳關于參加養老保險全省統籌企業職工繳費年限認定有關問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）第十五條規定“參保職工因觸犯刑律或違規違紀被開除公職和除名的，其實際繳費年限予以保留；保留公職的,其符合規定可視同的繳費年限可與實際繳費年限合并計算。”
然而這些政策文件有當時的歷史背景，受當時的政治、經濟、文化等因素影響，距今時間都較為久遠，在十二屆全國人大三次會議第3463號建議曾提出“治病救人、懲前毖后”的原則，盡力彌補養老保險缺漏和差異等建議。人力資源社會保障部于2015年7月10日作出的人社建字〔2015〕130號答復也只是簡單提到政策目前仍在執行，且持續時間長，涉及人員廣，與個人利益密切相關，情況非常復雜，需要統籌考慮，并未直接給出定論。
目前，福建省地區的司法實踐還是傾向于認為服刑前工作時間不計入視同繳費年限，即不能與服刑期滿后的實際繳費年限合并計算。以下文為省高院案例：
福建省高級人民法院在（2019）閩行申297號一案認為，洪某于1974年12月至1981年5月期間在原廈門皮革廠（后改制歸并至廈門海燕實業有限公司）工作，1981年因犯貪污罪被判有期徒刑十年，后未再回到原單位上班。依據原國家勞動總局《關于貫徹執行〈國務院關于工人退休、退職的暫行辦法〉的若干具體問題的處理意見（草案）》第八條第（九）項及《福建省勞動和社會保障廳關于參加養老保險全省統籌企業職工繳費年限認定有關問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）第十五條之規定，洪某系受到過嚴重刑事處分的人員，且其未保留原廈門皮革廠公職，故其連續工齡應從刑滿釋放重新參加工作的時間開始計算，服刑前的工作時間不能計算為連續工齡，亦不能視同繳費年限。
相較于公務員、事業單位人員，一般企業職工的社保繳費年限問題，顯然是比較清楚的，在《關于進一步做好刑滿釋放、解除勞教人員促進就業和社會保障工作的意見（〔2004〕4號）》規定：“對被判刑或勞教前已經參加企業職工基本養老保險的刑釋解教人員，重新就業的，應按國家有關規定接續養老保險關系，按時足額繳納養老保險費；達到法定退休年齡的，按規定享受相應的養老保險待遇”。《福建省勞動廳關于職工被判刑后養老保險有關問題的處理意見》（閩勞社〔2001〕543號）第六條規定：在勞動教養或服刑前的實際繳費年限和按省廳《關于參加養老保險全省統籌企業職工繳費年限認定有關問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）規定可計算為視同繳費的年限予以承認，并與刑滿后實際繳費年限合并計算。
結論：
（1）機關、事業單位人員：
（2）一般人員：勞動教養或服刑前繳納的年限可以和服刑期滿后繼續繳納社會保險的繳費年限合并計算。
2.被勞動教養或被判處有期徒刑服刑期間,養老保險費如何處理？
對于該問題，2019年7月3日人力資源和社會保障部關于《人力資源和社會保障部對十三屆全國人大二次會議第6293號建議的答復》人社建字〔2019〕11號，明確了：監獄不是用人單位，罪犯也不是與用人單位建立勞動關系的職工。因此，在監獄服刑期間的罪犯按照法律規定，不能參加職工基本養老保險。在監獄服刑的罪犯，其生活經費、改造經費等均已列入國家預算。服刑人員在服刑之前和服刑之后，其職工基本養老保險繳費年限，以及個人賬戶儲存額可以累計計算，按規定應享有的基本養老保險權益不受影響。
《福建省勞動和社會保障廳關于職工被判刑后養老保險有關問題的處理意見》（閩勞社〔2001〕543號）第六條規定：在勞動教養或服刑期間，不再繳納養老保險費，不計算繳費年限。職工被判有期徒刑緩期執行的，緩刑期間有工資收入的，應繼續繳納養老保險費。
《關于參加省直機關事業養老保險人員被判刑后有關問題處理意見的通知》（閩勞社文〔2008〕 75號）第一條規定：機關事業單位在職參保人員被勞動教養或被判處有期徒刑（含緩刑）的，在勞動教養或服刑（含緩刑）期間，不繳納養老保險費，不計算繳費年限。
結論：
福建省地區，無論是一般企業人員還是公務員、事業單位人員在勞動教養或服刑（含緩刑）期間，不繳納養老保險費，不計算繳費年限。