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2021-03-22 09:01:00
咨詢案例
一位朋友的父親在上個世紀(jì)80年代為某國有企業(yè)的職工，但曾被判處有期徒刑，刑滿后其不再繼續(xù)在該國企任職，而是另行選擇靈活就業(yè)，并自行繳納養(yǎng)老保險費(fèi)。由于我國目前的養(yǎng)老制度執(zhí)行的是繳費(fèi)基數(shù)越高，繳費(fèi)年限越長，享受的待遇金額就越多的政策，但在2014年10月1日之前，事業(yè)機(jī)關(guān)及部分國企人員無需繳納養(yǎng)老保險費(fèi)用，2014年10月1日之后，基本養(yǎng)老保險制度實行社會企事業(yè)單位和職工共同繳納養(yǎng)老保險費(fèi)的方式。為解決這些職工未參加基本養(yǎng)老繳費(fèi)的問題，在2011年《社會保險法》第13條明確了：“國有企業(yè)、事業(yè)單位職工參加基本養(yǎng)老保險前，視同繳費(fèi)年限期間應(yīng)當(dāng)繳納的基本養(yǎng)老保險費(fèi)由政府承擔(dān)”。因此，視同繳費(fèi)年限的認(rèn)定不僅影響到職工能否達(dá)到享受養(yǎng)老保險待遇條件，還關(guān)乎養(yǎng)老保險待遇的計算標(biāo)準(zhǔn)。該父親這兩年內(nèi)到了臨近退休的年齡，對于視同繳費(fèi)年限的問題也愈發(fā)關(guān)注。該父親印象中原國有企業(yè)并未對其作出開除公職的處理，但索要國企工作期間的檔案資料時，卻碰到了推諉拒絕的情況，導(dǎo)致無法掌握當(dāng)時的人事檔案資料，且多方探聽詢問服刑前在國企的工作年限能否視同繳費(fèi)年限，不同人員也給了不同的答案，導(dǎo)致其十分困惑。由此可見，對于曾經(jīng)被判處刑罰的人員，他們的社會保險費(fèi)用的繳納及年限計算與否，大多數(shù)人還是沒有搞清楚的。那么現(xiàn)有的法律、政策文件中有沒有明確規(guī)定？我們福建省地區(qū)又是如何實踐的？
一
概念厘清
為解決我國養(yǎng)老保險制度的改革遺留的問題，不同時期、不同部門、不同地方均出臺了較多的文件規(guī)范，在筆者查找相關(guān)的法律規(guī)定和及政策文件時，經(jīng)常看到文件中使用不同的概念術(shù)語，其中“一般工齡”“工作年限”“連續(xù)工齡”“視同繳費(fèi)年限”較為常見，且這些概念的解讀也關(guān)系到咨詢案例中的社保費(fèi)用年限計算問題，為此我們進(jìn)行簡單的梳理一二。
1.一般工齡：一般工齡系指工人職員以工資收入為生活資料之全部或主要來源的工作時間。現(xiàn)在確定職工保險福利待遇和是否具備退休條件時，一般只用連續(xù)工齡，所以一般工齡現(xiàn)在已經(jīng)失去意義。
2.連續(xù)工齡：指職工參加工作，在同一單位或若干個單位工作，按規(guī)定前后可以連續(xù)或合并計算的工作時間。連續(xù)工齡計算應(yīng)按國發(fā)[1978]104號文件的規(guī)定計算，即“滿”一個周年才能算一年。
3.工作年限：《關(guān)于處理國家機(jī)關(guān)工作人員退職、退休時計算工作年限的暫行規(guī)定》（〔1955〕國秘字245號），規(guī)定國家機(jī)關(guān)工作人員在國家機(jī)關(guān)工作的時間，一律計算為工作年限。該用法只是有別于企業(yè)的“連續(xù)工齡”的說法，實際上二者的含義和作用是差不多相同的。
4.視同繳費(fèi)年限：1995年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于深化企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的通知》規(guī)定，實行個人繳費(fèi)制度前，職工的連續(xù)工齡可視同繳費(fèi)年限，該規(guī)定主要針對的對象是在繳費(fèi)制度實施之前的國有企業(yè)或機(jī)關(guān)事業(yè)單位的正式職工、上山下鄉(xiāng)知青、2012年7月1日《軍人保險法》實施前退伍的城鎮(zhèn)退役兵或轉(zhuǎn)業(yè)志愿者，將連續(xù)工齡納入繳費(fèi)年限，確保該部分人員合理享受養(yǎng)老保險待遇。
5.實際繳費(fèi)年限：職工個人實際繳納養(yǎng)老保險的年限。2014年10月1日養(yǎng)老保險企事業(yè)并軌后，機(jī)關(guān)事業(yè)單位人員開始個人實際繳納養(yǎng)老保險費(fèi)用，才能計算為養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限。
二
相關(guān)問題
1.服刑前的養(yǎng)老保險費(fèi)繳費(fèi)年限如何計算？
根據(jù)2007年6月1日起施行的《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第十七條第二款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員依法被判處刑罰的，給予開除處分。2012年9月1日起施行的《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》第二十二條規(guī)定，事業(yè)單位工作人員被依法判處刑罰的，給予降低崗位等級或者撤職以上處分。其中，被依法判處有期徒刑以上刑罰的，給予開除處分。行政機(jī)關(guān)任命的事業(yè)單位工作人員，被依法判處刑罰的，給予開除處分。然而，對于這部分被判刑或被開除的人員的“工齡連續(xù)計算”“視同繳費(fèi)年限”問題，我國并沒有相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)定，而是以相關(guān)部門出臺文件的方式處理，具體如下：
原內(nèi)務(wù)部《關(guān)于工作人員曾受過開除、勞動教養(yǎng)、刑事處分工齡計算問題的復(fù)函》（1959年6月19日（59）內(nèi)人事福字第740號）規(guī)定：工作人員受過開除處分或者刑事處分的，應(yīng)當(dāng)從重新參加工作之日起計算工作年限，他們受處分以前的工作時間和參加工作以前主要依靠工資為生活來源的勞動時間，可以計算為一般工齡。如果情節(jié)較輕，經(jīng)過任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，受處分以前的工作時間，也可以合并計算工作年限，但受過開除處分或者刑事處分的反革命分子和其他壞分子，他們的工作年限和一般工齡均應(yīng)從重新參加工作之日起計算。
1978年7月11日實施的《國家勞動總局關(guān)于貫徹執(zhí)行〈國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法〉的若干具體問題的處理意見（草案）》第八條第（九）規(guī)定，受過開除處分或者刑事處分的工人，重新參加革命工作之日為參加革命工作的時間，但是情節(jié)較輕，并且經(jīng)過單位領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)的，他們受處分以前參加革命工作的時間，也可以作為參加革命工作的時間。
《福建省勞動和社會保障廳關(guān)于參加養(yǎng)老保險全省統(tǒng)籌企業(yè)職工繳費(fèi)年限認(rèn)定有關(guān)問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）第十五條規(guī)定“參保職工因觸犯刑律或違規(guī)違紀(jì)被開除公職和除名的，其實際繳費(fèi)年限予以保留；保留公職的,其符合規(guī)定可視同的繳費(fèi)年限可與實際繳費(fèi)年限合并計算。”
然而這些政策文件有當(dāng)時的歷史背景，受當(dāng)時的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素影響，距今時間都較為久遠(yuǎn)，在十二屆全國人大三次會議第3463號建議曾提出“治病救人、懲前毖后”的原則，盡力彌補(bǔ)養(yǎng)老保險缺漏和差異等建議。人力資源社會保障部于2015年7月10日作出的人社建字〔2015〕130號答復(fù)也只是簡單提到政策目前仍在執(zhí)行，且持續(xù)時間長，涉及人員廣，與個人利益密切相關(guān)，情況非常復(fù)雜，需要統(tǒng)籌考慮，并未直接給出定論。
目前，福建省地區(qū)的司法實踐還是傾向于認(rèn)為服刑前工作時間不計入視同繳費(fèi)年限，即不能與服刑期滿后的實際繳費(fèi)年限合并計算。以下文為省高院案例：
福建省高級人民法院在（2019）閩行申297號一案認(rèn)為，洪某于1974年12月至1981年5月期間在原廈門皮革廠（后改制歸并至廈門海燕實業(yè)有限公司）工作，1981年因犯貪污罪被判有期徒刑十年，后未再回到原單位上班。依據(jù)原國家勞動總局《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法〉的若干具體問題的處理意見（草案）》第八條第（九）項及《福建省勞動和社會保障廳關(guān)于參加養(yǎng)老保險全省統(tǒng)籌企業(yè)職工繳費(fèi)年限認(rèn)定有關(guān)問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）第十五條之規(guī)定，洪某系受到過嚴(yán)重刑事處分的人員，且其未保留原廈門皮革廠公職，故其連續(xù)工齡應(yīng)從刑滿釋放重新參加工作的時間開始計算，服刑前的工作時間不能計算為連續(xù)工齡，亦不能視同繳費(fèi)年限。
相較于公務(wù)員、事業(yè)單位人員，一般企業(yè)職工的社保繳費(fèi)年限問題，顯然是比較清楚的，在《關(guān)于進(jìn)一步做好刑滿釋放、解除勞教人員促進(jìn)就業(yè)和社會保障工作的意見（〔2004〕4號）》規(guī)定：“對被判刑或勞教前已經(jīng)參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的刑釋解教人員，重新就業(yè)的，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定接續(xù)養(yǎng)老保險關(guān)系，按時足額繳納養(yǎng)老保險費(fèi)；達(dá)到法定退休年齡的，按規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇”。《福建省勞動廳關(guān)于職工被判刑后養(yǎng)老保險有關(guān)問題的處理意見》（閩勞社〔2001〕543號）第六條規(guī)定：在勞動教養(yǎng)或服刑前的實際繳費(fèi)年限和按省廳《關(guān)于參加養(yǎng)老保險全省統(tǒng)籌企業(yè)職工繳費(fèi)年限認(rèn)定有關(guān)問題的通知》（閩勞社〔2001〕101號）規(guī)定可計算為視同繳費(fèi)的年限予以承認(rèn)，并與刑滿后實際繳費(fèi)年限合并計算。
結(jié)論：
（1）機(jī)關(guān)、事業(yè)單位人員：
（2）一般人員：勞動教養(yǎng)或服刑前繳納的年限可以和服刑期滿后繼續(xù)繳納社會保險的繳費(fèi)年限合并計算。
2.被勞動教養(yǎng)或被判處有期徒刑服刑期間,養(yǎng)老保險費(fèi)如何處理？
對于該問題，2019年7月3日人力資源和社會保障部關(guān)于《人力資源和社會保障部對十三屆全國人大二次會議第6293號建議的答復(fù)》人社建字〔2019〕11號，明確了：監(jiān)獄不是用人單位，罪犯也不是與用人單位建立勞動關(guān)系的職工。因此，在監(jiān)獄服刑期間的罪犯按照法律規(guī)定，不能參加職工基本養(yǎng)老保險。在監(jiān)獄服刑的罪犯，其生活經(jīng)費(fèi)、改造經(jīng)費(fèi)等均已列入國家預(yù)算。服刑人員在服刑之前和服刑之后，其職工基本養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限，以及個人賬戶儲存額可以累計計算，按規(guī)定應(yīng)享有的基本養(yǎng)老保險權(quán)益不受影響。
《福建省勞動和社會保障廳關(guān)于職工被判刑后養(yǎng)老保險有關(guān)問題的處理意見》（閩勞社〔2001〕543號）第六條規(guī)定：在勞動教養(yǎng)或服刑期間，不再繳納養(yǎng)老保險費(fèi)，不計算繳費(fèi)年限。職工被判有期徒刑緩期執(zhí)行的，緩刑期間有工資收入的，應(yīng)繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險費(fèi)。
《關(guān)于參加省直機(jī)關(guān)事業(yè)養(yǎng)老保險人員被判刑后有關(guān)問題處理意見的通知》（閩勞社文〔2008〕 75號）第一條規(guī)定：機(jī)關(guān)事業(yè)單位在職參保人員被勞動教養(yǎng)或被判處有期徒刑（含緩刑）的，在勞動教養(yǎng)或服刑（含緩刑）期間，不繳納養(yǎng)老保險費(fèi)，不計算繳費(fèi)年限。
結(jié)論：
福建省地區(qū)，無論是一般企業(yè)人員還是公務(wù)員、事業(yè)單位人員在勞動教養(yǎng)或服刑（含緩刑）期間，不繳納養(yǎng)老保險費(fèi)，不計算繳費(fèi)年限。