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天衡研究
政府法律服務(wù)升級:律師全面參與政府行政程序 | 天衡觀點(diǎn)

2018-09-19 10:44:00


引言:

長期以來,律師為政府提供法律服務(wù)的方式多以“事后服務(wù)”的方式體現(xiàn),即當(dāng)政府出現(xiàn)行政糾紛時(shí)律師作為代理人身份代理政府應(yīng)訴的“被動型”法律服務(wù)。隨著中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》,要求黨政機(jī)關(guān)建立健全法律顧問制度,為律師全面參與政府行政決策、行政執(zhí)法等行政程序提供了新的契機(jī),律師作為政府法律顧問將在法治政府建設(shè)的宏觀進(jìn)程和具體的政府法律服務(wù)中發(fā)揮巨大作用。
 
本文以福州市國有土地上房屋征收補(bǔ)償法律服務(wù)為例,梳理國有土地上房屋征收補(bǔ)償?shù)南鄳?yīng)程序,從法律實(shí)操的層面闡釋律師應(yīng)以專業(yè)身份參與征收程序、補(bǔ)償程序,并充分發(fā)揮獨(dú)立的政府智囊團(tuán)的作用,為政府提供專業(yè)、優(yōu)質(zhì)而高效的法律服務(wù),同時(shí)實(shí)現(xiàn)政府依法征收補(bǔ)償,把控違法風(fēng)險(xiǎn),依法行政的目標(biāo)。

一、房屋征收補(bǔ)償基本程序:以“兩個(gè)決定”為核心

城市房屋征收補(bǔ)償領(lǐng)域的立法歷經(jīng)了從《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》到《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》(下稱《征補(bǔ)條例》)的過程。《征補(bǔ)條例》一定程度上修正了《拆遷條例》的某些弊端,進(jìn)一步推進(jìn)了國有土地上房屋征收補(bǔ)償?shù)姆ㄖ位@種法治化最重要的體現(xiàn)之一更加注重程序的合法性,更注重從程序上對被征收人的權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。因此,對政府在辦理征收過程中的依法行政提出了更加高的要求。律師在為政府提供房屋征收補(bǔ)償法律服務(wù)時(shí),應(yīng)更加注重政府房屋征收補(bǔ)償行為程序上的規(guī)范性、合法性審查。

在現(xiàn)行法下,征收與補(bǔ)償是任何類型征收的兩個(gè)須臾不可分的重點(diǎn)。根據(jù)《征補(bǔ)條例》的有征收必有補(bǔ)償精神,國有土地上房屋征收補(bǔ)償程序可分為征收決定程序和征收補(bǔ)償程序,分別以“征收決定”和“補(bǔ)償決定”兩個(gè)具體行政行為為核心展開。

(一)征收決定程序

政府有權(quán)機(jī)關(guān)須履行項(xiàng)目申報(bào)、委托評估、編制方案、征求意見以及風(fēng)險(xiǎn)評估等一系列法定程序之后,方可依法對外作出征收決定并公告。

(二)征收補(bǔ)償程序

征收補(bǔ)償程序則在已作出征收決定的基礎(chǔ)上依據(jù)法定程序?qū)Ρ徽魇杖诉M(jìn)行補(bǔ)償,該程序主要有兩種推進(jìn)方式:

1、補(bǔ)償協(xié)議方式。即征收部門與被征收人在簽約期限內(nèi)達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議,按照補(bǔ)償協(xié)議方式進(jìn)行安置補(bǔ)償。

2、補(bǔ)償決定方式。即在被征收人不接受補(bǔ)償安置方案,其與征收部門在簽約期限內(nèi)無法達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議的情況下,由房屋征收部門報(bào)請作出補(bǔ)償決定的市、縣人民政府依照《征補(bǔ)條例》的規(guī)定作出補(bǔ)償決定,后依法定程序拆除被征收房屋的一種征收實(shí)施方式。尤其在補(bǔ)償決定方式下,征收部門須履行委托評估機(jī)構(gòu)分戶評估、公示評估結(jié)果、送達(dá)相關(guān)材料、審核所有檔案材料并報(bào)請等一系列復(fù)雜法定程序。

二、征收決定程序中的律師參與

在政府作出征收決定前,律師可提前參與到征收決定程序中,審查政府征收決定程序是否符合《征補(bǔ)條例》的規(guī)定,并提供建議以降低違法風(fēng)險(xiǎn)。

三、征收補(bǔ)償程序中的律師參與

(一)協(xié)商階段律師參與

1、在補(bǔ)償方案確定的協(xié)商期內(nèi),律師可協(xié)助征收實(shí)施單位與被征收人就征收補(bǔ)償問題進(jìn)行協(xié)商,并記錄協(xié)商過程及協(xié)商結(jié)果。

2、協(xié)商過程中,針對實(shí)踐中存在大量的被征收房屋產(chǎn)權(quán)不明或者產(chǎn)權(quán)有爭議的房屋,律師可以協(xié)助征收實(shí)施單位審核被征收人提供的遺囑、裁判文書、買賣合同等法律文書查明房屋權(quán)屬狀況,盡可能避免補(bǔ)償對象錯(cuò)誤導(dǎo)致的糾紛、訴訟。

3、協(xié)商不成的,律師可協(xié)助征收部門/實(shí)施單位開展下一步程序即補(bǔ)償決定程序。

(二)補(bǔ)償決定階段律師參與

補(bǔ)償決定程序主要包括啟動程序、評估鑒定程序、報(bào)請程序、送達(dá)程序四個(gè)階段。根據(jù)不同階段的工作要求,律師參與程度不盡相同。

1、啟動程序:根據(jù)《征補(bǔ)條例》第二十六條規(guī)定:“房屋征收部門與被征收人在征收補(bǔ)償方案確定的簽約期限內(nèi)達(dá)不成補(bǔ)償協(xié)議,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報(bào)請作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依照本條例的規(guī)定,按照征收補(bǔ)償方案作出補(bǔ)償決定,并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。”,在此階段律師可提醒征收部門及時(shí)啟動補(bǔ)償決定程序,并就征收補(bǔ)償程序前期合法性進(jìn)行審查。

2、房屋評估程序:關(guān)于評估程序,有較為完整的規(guī)范依據(jù)。在中央層面有《國有土地上房屋征收評估辦法》,在福建地區(qū)有《福建省國有土地上房屋征收評估鑒定管理辦法》(試行)(閩建[2014]4號)。在此階段律師主要工作在于協(xié)助征收部門/實(shí)施單位嚴(yán)格按照評估鑒定程序,依法依規(guī)開展評估工作。入戶評估前告知被征收人入戶時(shí)間,評估報(bào)告出具后及時(shí)送達(dá)被征收人,被征收人對評估報(bào)告有異議而申請復(fù)核、鑒定的,依法由評估公司回復(fù)或由專家委員會出具鑒定意見。

3、送達(dá)程序:送達(dá)難是司法實(shí)踐中的普遍難題,在征收補(bǔ)償領(lǐng)域尤為凸顯。在征遷實(shí)踐中,送達(dá)程序貫穿整個(gè)征收決定程序和征收補(bǔ)償程序,尤其在補(bǔ)償決定程序中,征收人須在多個(gè)階段向被征收人送達(dá)評估報(bào)告、鑒定意見、協(xié)商通知以及補(bǔ)償決定等文書。因此,在送達(dá)程序中,律師應(yīng)盡可能為征收部門/實(shí)施單位破解送達(dá)難提供法律意見,如建議被征收人委托第三人領(lǐng)取文書、到被征收人工作單位或家庭住址上門送達(dá)、郵寄送達(dá),上述程序無果后方能公告送達(dá),避免陷入程序違法的法律風(fēng)險(xiǎn)。

4、報(bào)請程序:在此階段律師主要工作在于協(xié)助房屋征收部門對擬作出補(bǔ)償決定的被征收人相關(guān)檔案材料進(jìn)行審核,協(xié)助房屋征收部門草擬、審核《報(bào)請作出房屋征收補(bǔ)償決定報(bào)告書》。

(三)復(fù)議、訴訟程序中的律師參與

被征收人對補(bǔ)償決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。在此階段律師可根據(jù)作出房屋征收決定的市、縣人民政府的需要,代理行政復(fù)議或行政訴訟程序。

(四)執(zhí)行程序中的律師參與

被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,在補(bǔ)償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,由作出房屋征收補(bǔ)償決定的市、縣級人民政府依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

在此階段律師可根據(jù)作出房屋征收補(bǔ)償決定的市、縣人民政府的委托,代為向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

四、結(jié)語

在全面推進(jìn)依法治國、依法行政的背景下,律師參與甚至全面參與到政府行政決策、行政執(zhí)法等程序中愈加迫切,律師在提供政府法律服務(wù)時(shí)應(yīng)充分發(fā)揮政府智囊團(tuán)的作用,轉(zhuǎn)變法律服務(wù)方式,為政府提供專業(yè)、優(yōu)質(zhì)而高效的法律服務(wù)的同時(shí)促進(jìn)政府法律服務(wù)模式的升級和更迭。

在國有土地上房屋征收補(bǔ)償法律服務(wù)領(lǐng)域,律師不僅應(yīng)具有深厚的專業(yè)功底,諳熟征收補(bǔ)償法律問題,還需面對因征遷而可能帶來的群體性事件等復(fù)多樣的社會問題。因此,律師在參與房屋征收補(bǔ)償程序中,應(yīng)找準(zhǔn)自身獨(dú)立法律“外腦”的角色定位,要堅(jiān)持獨(dú)立發(fā)表意見,避免成為政府行政命令的裝飾者和為替代政府責(zé)任主體而存在。