天衡觀點(diǎn) | 林生斌的那口井？律師說...
近日，杭州保姆縱火案家庭中的唯一幸存者——林生斌，突然又被輿論卷上熱搜：有祝福他再婚得子的，有質(zhì)疑其炒作消費(fèi)死去的妻兒牟利的，更有所謂的風(fēng)水學(xué)家說林生斌給妻兒造墓是“十字鎖魂墓”，說他捐的井是“鎖魂井”。
消息來源：https://user.guancha.cn/main/content?id=545520&s=fwtjgzwz
可惜我們不是法師，無法確認(rèn)這些說法的真?zhèn)巍２贿^我們從律師的角度，倒是可以對(duì)其中的兩點(diǎn)法律問題做些淺顯的探討：
1.沒有下文的捐贈(zèng)；
2.賣慘是否違反公序良俗原則。
第一部分 沒有下文的捐贈(zèng)
事情回顧：
杭州縱火慘案后一個(gè)月，林生斌在大眾媒體上表示，會(huì)將事故所得賠償金用于建立“潼臻一生”基金會(huì)，以這個(gè)形式紀(jì)念妻兒，關(guān)注全國消防受災(zāi)的群眾。
且從浙江澤厚律師事務(wù)所的公眾號(hào)文章來看，當(dāng)時(shí)確實(shí)有這個(gè)籌建的動(dòng)作。
然而，截止筆者撰稿，并未找到“潼臻一生”基金會(huì)的備案信息。
信息來源：https://datasearch.chinanpo.gov.cn/gsxt/newList
在表示將籌建“潼臻一生”公益基金時(shí)，林生斌同時(shí)表示在基金成立前，將謝絕任何方面的捐資。但之后，他卻在自己的淘寶店“潼臻一生品牌店”內(nèi)設(shè)置公益項(xiàng)目，稱將會(huì)以購買者的名義捐贈(zèng)所購商品金額的10%，作為公益計(jì)劃的善款。有消費(fèi)者就此咨詢客服，得到客服的肯定答復(fù)。
但截至目前，“潼臻一生”公益基金并未成立，林生斌也未公布該10%商品捐贈(zèng)金額的去向。
信息來源：https://www.sohu.com/a/475230285_120601141
此外，林生斌還在2020年雙十一在淘寶店鋪發(fā)布商品“雙十一公益專用鏈接 為期一天”，讓消費(fèi)者購買捐贈(zèng)。林生斌對(duì)捐贈(zèng)信息進(jìn)行了記錄，并公布了所捐贈(zèng)物資的物流信息。但根據(jù)統(tǒng)計(jì)此次募集金額在10萬左右，而林生斌捐贈(zèng)的物資價(jià)值僅5萬左右，剩余資金去向不明。
消息來源：https://www.douban.com/group/topic/233414120/?type=like
我們認(rèn)為，林生斌的以上行為可能違反如下法律：
一、公開承諾捐贈(zèng)，但未建立基金會(huì)交付捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)，違反《中華人民共和國慈善法》。
《中華人民共和國慈善法》（以下簡(jiǎn)稱《慈善法》）第41條規(guī)定“捐贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照捐贈(zèng)協(xié)議履行捐贈(zèng)義務(wù)。捐贈(zèng)人違反捐贈(zèng)協(xié)議逾期未交付捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)，有下列情形之一的，慈善組織或者其他接受捐贈(zèng)的人可以要求交付；捐贈(zèng)人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈(zèng)的人可以依法向人民法院申請(qǐng)支付令或者提起訴訟：（一）捐贈(zèng)人通過廣播、電視、報(bào)刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈(zèng)的……”。
前文提到，林生斌在訪談中表示會(huì)將生命權(quán)糾紛的和解款項(xiàng)用于建立基金，屬于“捐贈(zèng)人通過廣播、電視、報(bào)刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈(zèng)”的情形。但截止目前，“潼臻一生”基金會(huì)仍未成立備案，自然林生斌也沒有交付捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)。
不過，由于“潼臻一生”基金會(huì)未成立，《慈善法》第41條中的“慈善組織和其他接受捐贈(zèng)的人”主體不存在，這種情況下，由哪個(gè)主體行使權(quán)利要求林生斌交付捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)法律并未規(guī)定。對(duì)此各位可在留言中共同探討。
二、未取得許可公開募捐，違反《慈善法》并可能違反《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈(zèng)法》
林生斌在淘寶店鋪發(fā)布募捐鏈接，以及在銷售商品時(shí)宣傳稱會(huì)將商品銷售額的10%以購買者的名義進(jìn)行捐贈(zèng)，均屬于公開募捐的行為。《慈善法》第二十二條規(guī)定“慈善組織開展公開募捐，應(yīng)當(dāng)取得公開募捐資格”，第二十六條規(guī)定“不具有公開募捐資格的組織或者個(gè)人基于慈善目的，可以與具有公開募捐資格的慈善組織合作，由該慈善組織開展公開募捐并管理募得款物”。林生斌未取得公開募捐資格開展公開募捐活動(dòng)，違反《慈善法》上述規(guī)定。根據(jù)《慈善法》第101條規(guī)定，該違法行為可由民政部門予以警告、責(zé)令停止募捐活動(dòng)、責(zé)令將募集財(cái)產(chǎn)退還，對(duì)違法組織或者個(gè)人處以二萬元以上二十萬元以下罰款。
《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈(zèng)法》（下稱“《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》”）第四條規(guī)定“捐贈(zèng)應(yīng)該是自愿和無償?shù)模箯?qiáng)行攤派或者變相攤派，不得以捐贈(zèng)為名從事營利活動(dòng)”。林生斌在銷售商品過程中，用“將銷售額的10%以購買者的名義進(jìn)行捐贈(zèng)”的方式進(jìn)行宣傳，構(gòu)成林生斌淘寶店與消費(fèi)者之間合同內(nèi)容的一部分，屬于“以捐贈(zèng)名義從事營利活動(dòng)”，違反《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》第四條規(guī)定。并且，在當(dāng)時(shí)特定的背景下，應(yīng)認(rèn)定該捐贈(zèng)宣傳對(duì)消費(fèi)者購買產(chǎn)品有重大影響，捐贈(zèng)宣傳構(gòu)成林生斌淘寶店與消費(fèi)者之間形成的合同的一部分，林生斌如未按照約定進(jìn)行捐贈(zèng)的，屬于違約行為，消費(fèi)者有權(quán)要求林生斌糾正違約行為，甚至要求退還相應(yīng)金額。
三、若其確實(shí)將善款據(jù)為己有，可能違反《刑法》—構(gòu)成集資詐騙罪
除違反上述法律法規(guī)外，如林生斌在行為時(shí)并沒有設(shè)立基金會(huì)的意思，又以公開募集資金的方式騙取資金，并最終將所募集資金據(jù)為己有的，還可能違反《刑法》關(guān)于集資詐騙罪的規(guī)定，可能涉嫌集資詐騙犯罪。
但因?yàn)檫@方面目前只是當(dāng)事人未回應(yīng)，暫無確鑿證據(jù)能證明其是否構(gòu)罪。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第192條的規(guī)定，集資詐騙罪是指以非法占有為目的，違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，適用詐騙方法進(jìn)行非法集資，擾亂國家正常金融秩序，侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，且數(shù)額較大的行為。
如林生斌在行為時(shí)并沒有設(shè)立基金會(huì)的意思，又以公開募集資金的方式騙取資金，并最終將所募集資金據(jù)為己有的，還可能違反《刑法》關(guān)于集資詐騙罪的規(guī)定，可能涉嫌集資詐騙犯罪。
第二部分 賣慘是否違反公序良俗
我國《民法典》第8條明文規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，不得違反法律，不得違背公序良俗。”
公序良俗，一般是指公共秩序和善良風(fēng)俗：
前者，是指社會(huì)一般利益，在我國現(xiàn)行法上包括國家利益、社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益；后者，是指一般道德觀念或良好道德風(fēng)尚，包括我國現(xiàn)行法上所稱的社會(huì)公德、商業(yè)道德和社會(huì)良好風(fēng)尚。
回顧本案，網(wǎng)友憤怒的原因，是因?yàn)樗麨E用了群眾的同情和憐憫牟利，不單單是上文所稱的詐捐，他的每場(chǎng)帶貨，都時(shí)不時(shí)提及亡故的妻兒，然后賺得盆滿缽滿。
沒有誰不想去祝福一個(gè)重獲新生，開啟新生活的人。但是這邊悼念亡妻賣慘，轉(zhuǎn)身就再婚得女。這樣的行為，不符合一般大眾的認(rèn)知，也不符合社會(huì)道德。
這或許才是這次網(wǎng)絡(luò)浪潮拍碎林生斌人設(shè)最直接的原因。
雖然這樣的行為足以讓群眾群情激憤，但這種踐踏人類共情的同理心的行為，是否違反公序良俗原則？公共秩序？這種利用同理心（賣慘帶貨）的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？善良風(fēng)俗？有沒有哪個(gè)習(xí)俗說不能利用他人同理心？很遺憾，我們無法認(rèn)定這個(gè)行為違反公序良俗原則。
但是筆者同時(shí)認(rèn)為，僅憑道德層面的譴責(zé)，并不足以規(guī)制“林生斌”們的行為。我們需要進(jìn)一步完善相關(guān)的法律法規(guī)。
前路漫長，還望各位探討研究。
小結(jié)：
我們是律師，不是法師，不會(huì)超度亡魂。
但我們相信，違法行為必將被法律所制裁。
如此，在天堂的，在人間的，都能看得見。
備注：對(duì)于大家所關(guān)注的原配妻子的遺產(chǎn)分配問題，關(guān)鍵信息不足，我們會(huì)繼續(xù)關(guān)注這件事的進(jìn)展情況。
