互聯(lián)網(wǎng)公司的盈利模式與傳統(tǒng)制造業(yè)公司存在顯著區(qū)別，傳統(tǒng)制造業(yè)公司多采取“一手交錢一手交貨”的支付方式，盈利模式在于銷售商品或者提供服務。對于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，其盈利模式大多在于利用其累積的流量進行商業(yè)變現(xiàn)，變現(xiàn)的途徑多為接受廣告投放。此外，互聯(lián)網(wǎng)公司的宣發(fā)途徑也多為投放廣告，因此對于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，無論是基于市場開拓的需要，還是創(chuàng)收的需要，都需要了解廣告宣傳，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的廣告合規(guī)風控就顯得尤為重要。
筆者專注于為互聯(lián)網(wǎng)公司提供法律服務，包括為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風控方面的法律服務。接下來，筆者將總結(jié)為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風控的實操經(jīng)驗，形成系列文章，拋磚引玉，求教于方家。
現(xiàn)發(fā)布廣告合規(guī)風控系列文章第六篇：促銷活動要謹慎
根據(jù)《廣告法》第55條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由市場監(jiān)督管理部門責令停止發(fā)布廣告，責令廣告主在相應范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請。
廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應知廣告虛假仍設(shè)計、制作、代理、發(fā)布的，由市場監(jiān)督管理部門沒收廣告費用，并處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，并可以由有關(guān)部門暫停廣告發(fā)布業(yè)務、吊銷營業(yè)執(zhí)照。”
司法實踐中，促銷活動經(jīng)常因為涉嫌“虛假廣告”而遭受行政處罰。常見的促銷類型包括“抽獎促銷”類型；“明星代言”類型和“廣告彈窗”類型。
一、“抽獎促銷”類型
在抽獎促銷類型中，一般促銷活動內(nèi)容事項包括“活動時間”、“參與用戶資格”、“兌獎規(guī)則”、“最終解釋權(quán)”等。
在“活動時間”方面，建議促銷時應明確促銷活動的起止時間，并應具體到秒，例如截至到2021年8月20日23：59：59前（不含24：00：00以后時間）。在互聯(lián)網(wǎng)時間，鑒于每個人上網(wǎng)習慣、消費習慣和傳統(tǒng)營業(yè)時間不同，如果促銷時間過于模糊，例如宣稱促銷活動為2021年8月20日，實際上促銷活動截至到2021年8月20日20時，如果有人在2021年8月20日21時因看到促銷活動進行購物后無法參與促銷活動，很容易因涉嫌虛假宣稱被消費者投訴。
在“用戶參與資格”方面，應明確以自然人作為參與對象或者以注冊賬號/手機ID作為參與對象。筆者實際處理過的案例就在于一家四口連了家里wifi進行搶購，并且都搶到了促銷產(chǎn)品。但是商家后臺檢測到的是同一個IP信號搶購了4套產(chǎn)品（促銷活動規(guī)定每人限購1套產(chǎn)品），于是產(chǎn)生了糾紛并鬧到了工商部門。
在“兌獎規(guī)則”方面，建議如果兌獎金額大或者參與促銷活動的消費者多的話，應將“兌獎規(guī)則”進行公證，在抽獎時也做公證，以做到促銷活動公平公開，在消費者因未獲獎猜忌促銷活動有貓膩時，可以有抗辯的理由。
在“最終解釋權(quán)”方面，對于商家來說，一般需要將“活動最終解釋權(quán)歸屬商家所有”加在活動須知當中，但該條款可能會涉嫌格式條款而被認定為是無效條款。
二、“明星代言”類型
《廣告法》第16條：“醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告不得含有下列內(nèi)容：……（四）利用廣告代言人作推薦、證明”；《廣告法》第18條：“保健食品廣告不得含有下列內(nèi)容：……（五）利用廣告代言人作推薦、證明”；《廣告法》第24條規(guī)定：“教育、培訓廣告不得含有下列內(nèi)容：……利用科研單位、學術(shù)機構(gòu)、教育機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明”；《廣告法》第38條規(guī)定：“不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務作推薦、證明。不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人。”
由上可知，明星代言商家的活動活動受到較多的約束，其中包括明星不得為保健食品廣告代言：
明星不得為醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告代言：
明星不得為未使用過的商品或者未接受過的服務作推薦、證明：
不滿十周歲的未成年人不得作為廣告代言人：
教育類廣告不得利用科研單位、學術(shù)機構(gòu)、教育機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明：
三、“廣告彈窗”類型
廣告彈窗類推廣/促銷類型一直是違法廣告的重災區(qū)，根據(jù)《廣告法》第44條的規(guī)定：“利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告，不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)。在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應當顯著標明關(guān)閉標志，確保一鍵關(guān)閉。”雖然《廣告法》要求彈窗廣告應設(shè)置“關(guān)閉標志”，確保一鍵關(guān)閉。然而實務中很多干擾項廣告表面設(shè)置了“關(guān)閉標志”，但實際上“關(guān)閉標注”才是開啟廣告的頁面；甚至廣告頁面設(shè)置了多個“關(guān)閉標志”：
實際上的關(guān)閉按鈕隱藏在看不出來的小角落：
更有甚者，沒有設(shè)置“一鍵關(guān)閉”的按鈕，意味著必須打開廣告再退回才能開啟正常頁面。這類型的干擾廣告比較常見的還包括飄窗廣告:
2021年7月8日，工信部發(fā)布《大力推進App開屏彈窗信息騷擾用戶整治》的文件，力圖大力整改App的彈窗問題。
可見，廣告彈窗是當前監(jiān)管的重點，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在促銷活動中建議不要做廣告彈窗的嘗試。
需要進一步討論的是，融入性廣告屬不屬于此次工信部整治的范圍呢？例如我們在打開微博、淘寶時，一開始會彈出幾秒的廣告在進入App首頁，這類型的廣告屬不屬于廣告彈窗的整治范圍？
筆者認為，這類廣告并不屬于被整治的范疇，因為并不會對消費者造成較大的干擾。但當前的監(jiān)管力度較大，各地工商部門對文件的領(lǐng)會程度各不相同，且工信部并未出臺實施辦法免除這類廣告的監(jiān)管處罰，為避免在監(jiān)管風口遭受懲罰，建議互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)主避免作這類型的促銷廣告。
